2016年江西财经大学法学院611法理学、宪法学之《法理学》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、简答题
1． 如何对权利和义务进行分类?
【答案】权利和义务的分类主要包括:
（1）根据权利和义务的存在形态所作的分类
依据权利和义务的存在形态，可将二者划分为应有权利和义务、习惯权利和义务、法定权利和义务、现实权利和义务。
（2）根据权利和义务所体现的社会内容（社会关系）的重要程度所作的分类
根据权利和义务体现的社会内容（社会关系）的重要程度即它们在权利义务体系中的地位、功能及社会价值，可划分为基本权利和义务与普通权利和义务。
（3）根据权利和义务对人们的效力范围所作的分类
根据权利和义务对人们的效力范围，可划分为一般权利和义务与特殊权利和义务。
（4）根据权利之间、义务之间的因果关系所作的分类
根据权利之间、义务之间的因果关系，可划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务。
（5）根据权利主体依法实现其意志和利益方式所作的分类根据权利主体依法实现其意志和利益的方式，可划分为行动权利和消极义务与接受权利和积极义务。（6）根据权利主体所作的分类根据权利主体的不同，可划分为个体权利和义务、集体权利和义务、国家权利和义务、人类权利和义务。
2． 试述法律体系的概念和特征。
【答案】（1）法律体系的概念
法律体系，又称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。
（2）法律体系的特点
①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体
法律体系既不是几个国家的法律构成的整体，也不是一个地区或几个地区的法律构成的整体，而是一个主权国家的法律构成的整体; 既不包括一国历史上的法律或己经失效的法律，也不包括一国将要制定的法律或尚未生效的法律，只包括现行的国内法和被本国承认的国际法。法律体系不
仅是一个国家的社会、经济、政治和文化等条件和要求的综合性法律表现，而且是一个国家主权的象征和表现。
②法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的体系化的有机整体
法律体系作为一个“体系”，它的内部构成要素是法律部门，并且法律部门也不是散乱地堆积在一起，而是按照一定的标准进行分类组合，呈现为一个体系化、系统化的相互联系的有机整体。这既是法律体系的客观构成，也是法律体系的一种理性化要求。
③法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调
「〕类齐全是指在一个法律体系中，在宪法的统摄下，调整不同社会关系的一些最基本的法律部门应该具备，不能有缺漏; 结构严密是指不但在整个法律体系之间要有一个严密的结构，而且在各个法律部门内部也要形成一个从基本法律到和基本法律相配套的一系列法规、实施细则等; 内部协调是指在一个法律体系中，一切法律部门都要服从宪法并与其保持协调一致，即普通法与根本法相协调，程序法与实体法相协调等。
④法律体系是客观法则和主观属性的有机统一
从最终极的意义上讲，法律体系是经济关系的反映，它必须适应于总的经济状况，因此，法律体系的形成是由客观经济规律和经济关系决定的; 但从法律关系的形成过程来讲，它又离不开人的意志、主观能动性、意识形态、文化传统等作用，由此而使世界各国的法律体系呈现出不同的模式、形态等。因此，法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。
3． 法律程序在一般含义上主要包含哪些要点?
【答案】在不对法律程序进行价值分析的一般形态上，法律程序概念包含以下要点:
（1）法律程序具有法律上的意义。其不像民俗习惯、宗教典礼、社团仪式那样任意、松散，而是由既定法律加以规定的主体做出法律决定的法律依据，与实体性法律规定一样具有规范性、概括性、确定性、稳定性、强制性、普遍约束力和不得违反的属性，特别在公权力行使的领域。
（2）法律程序旨在作出法律决定。“程序的目的和功能是形成决定”，其重点不是法律决定的内容、处理的结果，而是这一决定本身经由何种过程和方式被作出，因而，“程序的内容无非是决定的决定而己”。立法、行政、司法、调解和仲裁程序等都旨在通过一个程序上的选择过程形成一定的法律上的决定。这些经由程序所形成的决定本身也可能是程序性的。因而，把法律程序界定为“实现实体权利义务的手段”是有局限的。
（3）法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为。程序在日常解释中常被界定为“按时间先后或依次安排的工作步骤”，法学界也长时间从步骤、次序的角度界定程序。但法律上的程序并不就单个主体无需与他人交涉互动只需直接由自己做出法律决定而设置步骤、次序，而是针对复数的主体为做出相互关涉或共同性法律决定而设置的交涉性制度。选举、立法、行政、司法程序都指向行为的相互关涉或互动，民商事法律程序也主要及于需要由复数主体互动交涉的行为领域。
（4）法律程序是在法定时间和空间中展开的。法定时间要素包括时序和时限:前者是法律行
为的先后顺序，后者是法律行为所占时间的长短。法定空间要素包括空间关系和行为方式:前者是主体及其相互行为的确定性和相关性; 后者是法律行为的表现方式。
（5）法律程序具有形式性和相对独立性。程序本身是形式，就其达到的最后目的而言，它是伴随时间而经过的活动过程和活动方式，一般体现为非人格化的同样情况同样处理。程序的形式性还表现在其本身的时空特点、言行特点、仪式特点和器物特点方面。程序的形式性对于人们建立关于法律和社会生活的理性预期是有益的，即使在实体法不正义的情形下。
法律程序小是简单的工具或形式，它还具有相对独立的意义，表现在:法律程序的合理性有其自身的评判标准; 在程序制度的发展史上，法律程序的不少方面能保持相对稳定性和延续性; 程序传统可自成一派; 程序还具有某种仪式性、象征性。
（6）法律程序可以进行价值填充。法律程序具有形式性和技术性，相对于其所形成的法律决定的结果说来是中立的。但并不意味着程序不可以进行价值填充。
4． 立法体系及其划分原则。
【答案】（1）立法体系的概念
立法体系又称立法体制，是关于立法权、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。
立法体制是静态和动态的统一，立法权限的划分，是立法体制中的静态内容; 立法权的行使是立法体制中的动态内容; 作为立法权载体的立法主体的建置和活动，则是立法体制中兼有静态和动态两种状态的内容。
（2）立法体系划分原则
根据立法活动内容不同，将立法体系划分为三个部分
①立法权限的体系和制度，包括立法权的归属、立法权的性质、立法权的种类和构成、立法权的范围、立法权的限制、各种立法权之间的关系、立法权在国家权力体系中的地位和作用、立法权与其他国家权力的关系等方面的体系和制度。
②立法权的运行体系和制度，包括立法权的运行原则、运行过程、运行方式等方面的体系和制度。
③立法权的载体体系和制度，包括行使立法权的立法主体或机构的建置、组织原则、活动形式、活动程序等方面的体系和制度。
5． 简要说明授权法与授权立法的关系。
【答案】（1）授权法与授权立法的含义①授权立法是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。
②授权法是指立法机关在某项法律条文中规定，其施行细则由立法主体的同级政府或该法所规范事项的主管机关制定的法律。
（2）授权法与授权立法的联系
授权立法主要有两种:
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