2017年重庆大学法理学复试实战预测五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 形式正义
【答案】形式正义又称程序正义、诉讼正义，即严格按照法律规定办事，它着眼于形式和手段的正义性。从正义与主体利益的关系，正义可分为实体正义与形式正义。形式正义是怎样实施道德和法律原则和规则以及当这些原则和规则被违反的时候如何加以处置的问题。在法律范围内，形式正义则是法律执行和适用中的正义。
2． 原有权利
【答案】根据权利之间、义务之间的因果关系，可将权利和义务划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务。原有权利又称第一性权利，是指直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利，如财产所有权、缔约权、合法契约中双方当事人的权利。
3． 法律规范与法律事实
【答案】（1）法律事实与法律规范是存在对立冲突的。
一方面，强调事实处理对法律的依从性，即法律至上性。法律至上并非是一个贯古通今的结论，而只是一个与特定时代（法治时代）相契合相牵连的概念，一旦跨越了这种时代背景，法律至上的结论便近乎荒诞。即使在法治时代，法律至上也不能违背客观规律，恶法应属非法，否则，便会带来无穷的灾难。
另一方面，又强调法律要尊重事实，以实现法律的公平正义。
（2）从哲学层面看，主观性的法律规范与客观性的法律事实是永远对立的，二者的统一只是暂时的，所以协调二者的统一是人类永恒的使命。二者的对立具体表现在:①规范与事实间不对位，如新问题出现; ②规范与事实间对位不准; ③规范之间冲突; ④法律规范的公然非理。
（3）具体的解决方法为:①以法律规范事实，前提是法律规范对事实具有可调节性; ②以事实矫正法律; ③排除中间障碍，如执法不得力等。
4． 集体人权
【答案】集体人权是指由个人所组成的群体或者团体所享有的人权。它是一种作为有机整体的“人民的权利”。关于集体权利是小是人权有很多的争论。它主要包括的具体人权有:①自决权。人民或者民族自决权在20世纪的70年代末80年代初逐步被接受为一项国际习惯法规则，被认为是一项重要的人权。②环境权。环境权是一种不确定的、尚在争论中的人权。③发展权。发展权是最重要的集体权利之一。发展权是一项综合性的权利，是包含了个人权利的综合性权利。④和平权和对自然资源和财富的权利等。这项权利到目前还没有得到国际法的普遍承认。
5． 法的清理
【答案】法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。清理的基本仟务有两个，并因此形成两个阶段。一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。二是对可继续适用的，列为现行法; 对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法; 对需要废止的，加以废止。这是处理法的阶段。
6． 法律论证
【答案】法律论证是指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性。在法律和法律决定的形成过程中，存在着比较广泛的法律论证的需要。从法律方法的角度看，一个正确和正当的司法决定、法律陈述必须建立在合乎逻辑的证明过程之上，必须有足够的理由，司法决定、法律陈述才是合理的，也才能够说服人。
7． 诉讼结构
【答案】诉讼结构是指诉讼主体之间的权利义务活动在时间和空间上的安排方式和关系，即诉讼主体行为的安排、组织和关系所构成的诉讼关系模式。诉讼结构的特点包括:①诉讼结构的主体主要是指控、辩解、裁判三方。②诉讼结构的内容是控、辩、判三方程序权利和义务。③诉讼结构主要存在于起诉和审理两个环节。④诉讼结构体现并受制于一定的立法目的和价值取向。
8． 时效免责与不诉免责
【答案】时效免责，即违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任。
不诉免责，即“告诉才处理”、“不告不理”。在我国不仅大多数民事违法行为是受害当事人或者有关当事人告诉才处理，而且有些轻微的刑事违法行为也是不告不理。不告不理意味着当事人不告，国家就不会把法律责任归结于违法者，即意味着违法者实际上被兔除了法律责任。
二、简答题
9． 为什么说法律精神的转换是法制改革的重心和难点?
【答案】法律精神转换是我国法制改革最深层、最彻底的方面，也是法制改革的重心和难点。
（1）法律的精神是法律制度的灵魂或中枢神经，它支配着对社会经济、政治、文化进行的法律性制度安排，指引和制约着对法律资源也包括其他资源的社会性配置。传统法律的精神是自然经济或计划经济的产物，是与人治体制相适应的。现代法律的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放的时代精神的折射。
（2）转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，
就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如财产所有权一体保护原则、契约自由原则、利益竞合原则、公平竞争原则、经济民主原则、诚实信用原则、保护弱者原则、维护社会正义原则、责任自负原则、违法行为法定原则等。
（3）法制改革是由法律观念创新引导的法律制度的创新，是对既有的权利义务结构的调整，进而也是对社会利益关系的深刻调整，所以法制改革不仅不可能一帆风顺，而且还会遇到各种各样的风险和阻力。对此，要有清醒的认识和估计，要有切实和有效的对策，既要敢于承担风险，又要尽可能减少风险及其对社会的有害影响。
10．思考在全球化背景下中国法理学的发展趋势。
【答案】21世纪的中国法理学将呈现出下列六种基本的发展趋势:
（1）科学形象的确立21世纪的中国法理学将最终确立其科学形象。这主要表现为:
①彻底摆脱“左”、“右”政治思维定势的束缚和干扰，以科学的精神对待一切法律思想和法学理论。
②在总结既有成就的基础上，建构起能够表明法理学独立地位和理论优势的科学的范畴体系和理论体系。
③广泛吸收现代自然科学和人文社会科学的新方法，建立和运行严格的科学化的学术规范体系，使法理学研究真正形成科学化的学术传统。
（2）实践指向的增强
法学是一门应用性较强的学科，应立足实践，面对实践，服务实践。法理学也须紧扣时代的脉搏，和时代一同前进，才能取得丰硕的成果。
（3）学术流派的多样化
在新的世纪，以“白花齐放，百家争鸣”、“弘扬主旋律，提倡多样化”的方针为指引，各种学术观点经过不断相互了解、相互切磋、相互批评、取长补短，经过实践的反复检验和筛选，完全有可能形成在马克思主义旗帜下的不同学派。
（4）科际互动更加深入
①随着法理学自身发展水平的不断提高，法理学与其他科学的差距将进一步缩小，法理学者与其他科学的学者对话与交流的能力将进一步增强。
②现代社会存在并不断产生很多复杂的综合性社会问题，这些问题是由多方面原因造成的，需要多门学科进行联合攻关、综合研究，共同寻求对策进行综合解决。
（5）国际化趋势更为明显
在新世纪，随着我国法理学的马克思主义理论和方法论优势的进一步发挥，我国法理学的学术水平、民族特色和时代精神必将有大幅度的提高和增强，从而有充足的条件在国际法理学界占有一席之地。
（6）自主创新能力不断加强
在新时代，面对一系列的挑战，必然促使肩负理论建设和思想启蒙之重任的理论法学不断加强理论创新和自主创新，实现视野和思维的更新、研究范式的转型、概念和话语系统的重构，从