2017年首都师范大学政法学院818法学综合二之刑法学考研冲刺密押题
● 摘要
一、简答题
1． 构成挪用公款罪在客观方面应具备哪些条件?
【答案】挪用公款罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。
本罪的客观方面表现为行为人利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的行为。利用职务上的便利，是指利用职务权力和地位所形成的主管、管理、经营、经手公款（包括特定款物）的便利条件。既包括行为人直接经手、管理公款的便利条件，也包括行为人因其职务关系而具有的调拨、支配、使用公款的便利条件。
挪用公款归个人使用分为三种类型:
（1）挪用公款进行非法活动
“非法活动”，既包括犯罪活动，也包括其他违法活动。挪用公款归个人使用，进行赌博、走私等非法活动的，构成挪用公款罪，不受“数额较大”和挪用时间的限制。挪用公款给他人使用，不知道使用人将公款用于非法活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪; 明知使用人将公款用于非法活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行非法活动。挪用公款归个人使用，进行非法活动的，以挪用公款5000元至1万元为追究刑事责任的数额起点。
（2）挪用公款数额较大、进行营利活动
挪用公款数额较大，归个人进行营利活动的，构成挪用公款罪，不受挪用时间和是否归还的限制。在案发前部分或者全部归还本息的，可以从轻处罚; 情节轻微的，可以免除处罚。挪用公款存人银行、用于集资、购买股票、国债等，属于挪用公款进行营利活动。所获取的利息、收益等违法所得，应当追缴，但不计人挪用公款的数额。挪用公款给他人使用，不知道使用人用公款进行营利活动，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪; 明知使用人用于营利活动的，应当认定为挪用人挪用公款进行营利活动。挪用公款归个人使用，“数额较大、进行营利活动的”，以挪用公款1万元至3万元为“数额较大”的起点。根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，申报注册资本是为进行生产经营活动作准备，属于成立公司、企业进行营利活动的组成部分。因此，挪用公款归个人用于公司、企业注册资本验资证明的，应当认定为挪用公款进行营利活动。
（3）挪用公款数额较大、超过3个月未还
即挪用公款进行营利活动、非法活动以外的活动，数额较大，挪用时间超过了3个月。挪用公款归个人使用，数额较大、超过3个月未还的，构成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款归个人使用，数额较大，超过3个月但在案发前全部归还本金的，可以从轻处罚或者免除处罚。给国家、集体造成的利息损失应予追缴。挪用公款数额巨大，超过3个月，案发前全部归还的，可以酌情从轻处罚。挪用公款归个人使用，“数额较大、超过3个月未还的”，以挪用公款1万元至3万元为“数额较大”的起点。
需要注意的是，根据2003年11月13日最高人民法院《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，挪用公款归还个人欠款的，应当根据产生欠款的原因分别认定属于挪用公款的何种情形。归还个人进行非法活动或者进行营利活动产生的欠款，应当认定为挪用公款进行非法活动或者进行营利活动。挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的数额标准，参照挪用公款归个人使用进行非法活动的数额标准。
2． 正当防卫的概念和条件。
【答案】（1）正当防卫的概念
正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。正当防卫是正当化事由之一。
（2）成立正当防卫的条件
①有实际的不法侵害存在，这是正当防卫的前提条件。不法侵害行为是指违反法律并具有社会危害性的行为，既包括构成犯罪的严重小法行为，也包括尚未构成犯罪的违反治安管理处罚条例之类的小法行为，而且这种小法侵害是客观的、现实的。
②不法侵害必须正在进行。指不法侵害人己经着手实施侵害行为且侵害行为尚未结束。不法侵害行为开始和存续的时间，就是行为人实施正当防卫的时间。
③目的是使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。不具有防卫合法权益的目的而实施的貌似正当防卫的行为，如防卫挑拨即故意挑逗、引诱对力一实施不法侵害，然后以正当防卫为借口加害于对方的行为，不是正当防卫情况而是犯罪行为。
④防卫行为必须针对不法侵害人进行，是正当防卫的对象条件。正当防卫必须对准目标，针对不法侵害者本人。
⑤防卫行为没有明显超过必要限度，造成重大损害，是正当防卫的行为和结果限度要件。必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的防卫强度。防卫明显超过必要限度，造成重大损害的行为，是防卫过当。明显超过必要限度是指一般人都能认识到其防卫强度超过了正当防卫所必需的强度。重大损害是指防卫人明显超过必要限度的防卫行为造成不法侵害人或者其他人人身伤亡，或者造成其他能够避免的严重损害。防卫过当应当负刑事责任。
3． 刑法中的立功制度。
【答案】立功，是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等情况的行为。我国《刑法》规定的立功制度主要包括以下内容:
（1）立功包括两种情况
①犯罪分子揭发他人的犯罪行为且经查证属实的立功
这种立功包括两个条件:
a. 犯罪分子必须有揭发他人犯罪行为的行为，这是立功成立的前提条件，小具备这一条件就谈小到立功。至于犯罪分子所揭发的他人的犯罪是严重的犯罪还是较轻的犯罪，不影响立功的成立，但有可能影响到量刑的轻重。
b. 犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为经查证必须属实，这是立功成立的实质条件，没有这一条件就没有立功。如果经查证犯罪分子揭发的所谓他人的犯罪行为根本不存在，不仅不是立功，而且应当根据具体情况考虑追究犯罪分子诬告陷害罪的刑事责任。如果犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为因各种原因无法查证，就不能确认犯罪分子所揭发的他人的犯罪行为属实，也就不能认定犯罪分子的揭发行为是立功。
②犯罪分子提供重要线索，使司法机关得以侦破其他案件的立功
这种立功是由犯罪分子提供重要线索而侦破其他案件，犯罪分子所提供的线索必须是重要的线索，是对侦破案件具有决定意义的线索，正是由于犯罪分子所提供的重要线索，才使得司法机关侦破了其他案件。
在刑事司法实践中，犯罪分子的立功除了上述两种情况之外，其他有利于刑事司法活动的行为也应当视为立功，只要对刑事司法活动有利，都可以认为是立功表现。
（2）立功的类型
①一般立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是较轻的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是一般犯罪的案件;
②重大立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是严重的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是重大犯罪的案件。立功种类与对犯罪分子的刑罚裁量有着直接的关系。
按照《刑法》第六十八条的规定，有一般立功表现的犯罪分子，“可以从轻或者减轻处罚”; 有重大立功表现的犯罪分子，则“可以减轻或者免除处罚”。
犯罪分子先自首后立功的，如果只是一般立功，依照对自首犯的处罚原则处理就可以了; 如果是重大立功，刑法规定的是“应当减轻或者免除处罚”，表明了在立法上对既自首又有重大立功表现的犯罪分子的鼓励原则。
4． 意外事件与疏忽大意的过失的异同。
【答案】（1）意外事件
意外事件，是指行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于行为人的故意或者过失，而是由于不能预见的原因所引起的。意外事件具有三个特征:
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