2018年北京科技大学文法学院877综合考试之民事诉讼法考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、名词解释
1． ADR
【答案】ADR （Alternative Dispute Resolution）, 又称非诉讼纠纷解决机制，在国外被称为替代性纠纷解决方式，主要指的是诉讼以外的纠纷解决机制，属于私力救济与社会救济范畴。ADR 的主要形态包括有:和解（谈判）、调解和仲裁。和解是当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷的纠纷解决机制，调解则是第三方在争议的双方当事人之间沟通信息，摆事实讲道理，促成其相互谅解相互妥协的解决纠纷的活动。而仲裁是纠纷双方根据有关规定或双方协议，将争议提交到一定的机构，由该机构居中裁决的制度。
2． 委托送达——转交送达
【答案】（1）两者的概念
①委托送达是指受诉法院直接送达诉讼文书确有困难时（譬如路途遥远），委托其他人民法院代为送达的送达方式。
②转交送达是指人民法院将诉讼文书交受送达人所在部队或有关单位代收后转交给受送达人的送达方式。转交送达分为以下三种情形:a. 受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交; b. 受送达人被监禁的，通过其所在监所转交; c. 受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。
（2）两者的区别
两类送达的相同之处在于需要借助受诉法院以外人的帮助完成送达。不同点是委托送达是受诉法院委托其他法院代为送达，而转交送达则是由受送达人所在单位代为收受，然后转交给受送达人。
3． 执行异议
【答案】执行异议是没有参加诉讼或执行程序的案外人，为保护自己利益免受执行侵害，向人民法院提出执行异议，主张对执行标的享有实体权利。执行异议的主体只限于案外人。执行异议的客体是人民法院的执行标的。执行异议必须在执行程序结束前提出。确立执行异议制度的意义在于保护案外人的合法民事权益，及时纠正人民法院执行工作中的失误。执行异议分为申请和异议两种类型，前者为积极的执行救济方法，后者为消极的执行救济方法。
4． 执行回转
【答案】执行回转是指在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关
机关撤销或变更的，执行机关对已被执行的财产重新采取执行措施，恢复到执行开始时的状况的一种救济制度。执行回转是审判监督程序或其他法律文书监督程序的必要的配套制度。
二、简答题
5． 民事强制措施的适用。
【答案】民事强制措施分为5种，包括拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留。民事强制措施的具体适用如下:
（1）拘传
拘传是指强制到庭或强制到场，具体指人民法院派出司法警察依法强制有关人员到庭诉讼或到场接受询问的措施。
①拘传的适用对象，限于必须到庭的被告、法定代理人和必须到场的被执行人、被执行人的法定代表人或负责人。
②拘传的适用前提，必须是上述人员确有经两次传票传唤无正当理由拒不到庭或拒不到场的妨害行为。
③拘传必须经院长批准，而且必须用拘传票，并直接送达被拘传人，在拘传前，应向被拘传人说明拒不到庭或拒不到场的后果，经批评教育仍不到庭或不到场的，方可拘传其到庭或到场。
④对被拘传人的调查询问不得超过24小时，调查询问后不得限制被拘传人的人身自由。
（2）训诫
训诫，是指人民法院以批评教育的方式指出妨害民事诉讼的行为人所施行为的违法之处，并责令其改正或不再重犯的措施。
训诫仅适用于诉讼参与人和其他人违反法庭规则且情节显著轻微，尚不需适用责令退出法庭、罚款、拘留措施者。
（3）责令退出法庭
责令退出法庭，是指对于违反法庭规则的人. 由人民法院的审判人员要求其离开法庭或交司法警察依法强制其离开法庭，以防止其继续实施妨害诉讼的行为的措施。
责令退出法庭适用于“诉讼参与人和其他人违反法庭规则”的行为且情节虽非显著轻微，但尚不需适用罚款、拘留者。
（4）罚款
罚款，即由人民法院依法决定由妨害民事诉讼者缴纳一定数额的金钱，以便以此约束行为人并防止妨害行为继续发生的强制措施。
①罚款的适用范围:
a. “诉讼参与人和其他人违反法庭规则”的行为适用训诫、责令退出法庭尚不足以约束妨害人，但又不宜或小需要适用拘留措施时，即应适用罚款措施。
b. “诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪”等行为中，情节较轻，尚不需要对妨害人适用拘留措施时，均应适用
罚款措施。
c. “诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪”等行为人民法院除应责令行为人履行协助义务外，均可适用罚款措施。
d. 当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
e. 被执行人与他人恶意串通，通过诉讼、仲裁、调解等方式逃避履行法律文书确定的义务的，人民法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
②对个人的罚款金额，为人民币十万元以下。对单位的罚款金额，为人民币五万元以上一百万元以下。
③适用罚款措施，必须经院长批准。罚款应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。
④罚款、拘留，可以单独适用，也可以合并适用。
（5）拘留
拘留，即依法在一定期间内限制行为人的人身自由，以防止其继续实施妨害民事诉讼的行为的强制措施。
①拘留的适用范围
a. 对“诉讼参与人和其他人违反法庭规则的行为”，适用训诫、责令退出法庭、罚款措施尚不足以约束妨害人时，即应适用拘留措施。
b. 对“诉讼参与人或者其他人伪造、毁灭重要证据，提供假证据，妨碍人民法院审理案件，但情节较轻而尚未构成犯罪等行为”妨害民事诉讼、情节较重的行为，适用罚款措施尚不足以约束妨害人时，均应适用拘留措施。
c. 当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
d. 被执行人与他人恶意串通，通过诉讼、仲裁、调解等力式逃避履行法律文书确定的义务的，人民法院应当根据情节轻重予以罚款、拘留; 构成犯罪的，依法追究刑事责任。
②拘留的期限，为15日以下。
③适用拘留措施，必须经院长批准。拘留应当用决定书，对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。
④被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。在拘留期间，被拘留人承认并改正错误的，人民法院可以决定提前解除拘留。
6． 简述诉的类型。
【答案】根据诉的性质和内容可以将诉分为确认之诉、给付之诉和形成之诉。
（1）确认之诉
确认之诉，是指原告请求法院确认其主张的法律关系存在或不存在，又分为主张法律关系存