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一、名词解释

1． 自然人的民事责任能力

【答案】责任能力又称不法行为能力，民事责任能力是指行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。民事责任能力包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。《民法通则》没有明文规定责任能力，通常讲的民事责任能力一般是指侵权责任能力。责任能力主要是指承担财产责任的资格。《民法通则》第133条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”根据《民法通则》的规定，完全行为能力人有责任能力，无行为能力人和限制行为能力人没有责任能力。

2． 口头遗嘱

【答案】口头遗嘱是指由遗嘱人口头表述的，而不以任何方式记载的遗嘱。口头遗嘱必须具备以下几个条件方才有法律效力:Cl}只能在危急情况下“订立”; （2）若“危急情况解除”而立遗嘱人没有死亡的，口头遗嘱即失效; （3）口头遗嘱须有两个以上的见证人在场见证，且有三类人员不能作为遗嘱见证人:①无行为能力人或限制行为能力人; ②继承人、受遗赠人; ③与继承人、受遗赠人有利害关系的人。

3． 无效民事行为

【答案】无效民事行为，是指己经成立，但严重欠缺民事行为的有效要件，自始、绝对、确定、当然不按照行为人设立、变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的民事行为。法律上，无效民事行为的“无效”有着严格的含义:一是完全无效，即无效的民事行为不能发生当事人预期的法律效果。二是自始无效，即无效的民事行为从成立之时就无效。三是当然无效，即无效的民事行为，无须当事人主张，也无须经法院或仲裁机构的确认，当然地无效。

4． 侵权法律制度中的过错

【答案】过错，是指行为人通过其实施的侵害行为所表现出来的在法律和道德上应受非难的故意和过失状态。故意，是指行为人已经预见到自己行为的损害后果，仍然积极地追求或者听任该后果的发生。过失，是指行为人因未尽合理的注意义务而未能预见损害后果，并致损害后果发生。未尽一般人对他人人身、财产的注意义务，为重大过失; 未尽处于行为人地位的理性人对他人人身、财产的注意义务，不为重大过失。

5． 物权法定原则

【答案】物权法定原则是指物权的种类与内容只能由法律来规定，不允许当事人自由创设。物权

法定原则的具体内容如下:

①物权的种类法定，当事人不得随意创设，学说称为“类型强制”;

②物权的内容法定，禁止当事人创设与物权法定内容相悖的物权，学说称为“类型固定”:③物权的效力法定，当事人不得协议变更。

二、简答题

6． 善意占有的效力有哪些?

【答案】善意占有是指无权占有人不知道也不应当知道自己的占有为无权占有的占有。善意占有的效力表现为以下几方面:

（1）权利推定效力。善意占有人于占有物上行使权利，推定其适法有此权利。占有的权利推定效力是占有的最主要的效力。

（2）状态推定效力。在没有他人举出有力的反证证明时，法律上推定善意占有人的占有为自主、和平、公开占有; 占有人主张继续占有的，只需证明前后两端有占有即可。

（3）善意占有人的权利与义务

①如果善意占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，其不负赔偿责任。

②善意占有人对占有物所支出的必要费用，在返还原物时，有请求权利人偿还的权利。

③善意占有人对于真正的权利人有返还占有物的义务，但如果同时符合善意取得的构成要件则不负此义务。

④当占有物因可归责于占有人的原因而毁损灭失时，善意占有人仅在其因占有物的毁损灭失所得到的利益（保险金、赔偿金或者补偿金）范围内负赔偿责任。

7． 简述民事法律行为的成立要件和生效要件。

【答案】（1）民事法律行为的成立要件

民事行为的成立，是指符合民事行为的构成要素的客观情况。民事行为成立要件可分为一般成立要件和特别成立要件。

①民事行为的一般成立要件，是指一切民事行为成立所必不可少的共同要件。具体包括: a. 当事人。仟何民事行为都不能没有当事人，没有当事人就无人作意思表示，有的民事行为的当事人只有一人。

b. 意思表示。没有意思表示不构成民事行为，有的民事行为只需一个意思表示，如抛弃动产; 有的民事行为须两个以上的意思表示，如买卖合同。

c. 标的。标的是指行为的内容，即行为人通过其行为所要达到的效果。

②民事行为成立的特别要件

民事行为的特别成立要件，是指成立某一具体的民事行为，除须具备一般条件外，还须具备的其他特殊事实要素。如实践性行为以标的物交付为特别成立要件; 当事人约定合同必须采用书面形式方为成立的，则采用书面形式为特别成立要件。

（2）民事行为的生效要件

民事行为的生效是指己经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得法律认同的效力。民事行为的生效要件包括实质要件和形式要件。

①实质要件

a. 行为人具有相应的民事行为能力;

b. 行为人的意思表示真实;

c. 内容妥当。

②形式要件

在绝大多数情况下，民事行为只要具备实质要件就发生法律效力，但在某些特殊情况下，民事行为还须具备形式要件才发生效力。

8． 简述法人与非法人团体的实质差别。

【答案】法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。非法人团体是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。根据传统民法理论，法人与非法人团体之间的实质差别主要体现在以下几个方面:

（1）法律地位不同。法人是民法上的主体，具有独立的主体资格; 非法人团体不是民法上的主体，不具有独立的主体资格。当然，这在不同国家的立法体例中，也有不同的表现方式。

（2）组织体结构不同。法人是具有法律要求条件的组织体，其设立程序、财产数额、机构设置、议事规则等均由法律所明确规定，法人章程只能在法律规定的范围内进行具体规定; 非法人组织虽然也存在设立程序、机构设置、议事规则等事项，但这些更多的是由组织成员自己决定，非常松散，法律对此一般不加规定。

（3）权利能力和行为能力不同。法人具有独立的民事主体资格，享有民事权利能力和民事行为能力; 非法人组织的民事权利能力和民事行为能力的享有是受限制的，即非法人主体不享有民事权利能力，不具备主体资格。

（4）承担民事责任的能力不同。法人的责任与法人出资人的责任、法人成员的责任等要严格区分，法人出资人的责任是有限责任，法人能独立承担民事责任; 非法人团体则不能，由其出资人或者开办单位承担连带责任。

三、论述题

9． 试论民法的私法属性并评价“私法公法化”。

【答案】（1）公法、私法区分下的民法私法属性

公法和私法划分的标准在于法所保护的利益是国家公益还是私人利益。因此公法一般包括宪法、行政法、刑法和程序法。民法因其调整的是平等主体之间的人身关系和财产关系，涉及的是市民社会中平等独立的个人的利益，因而民法是典型的私法。

（2）确立民法私法属性的意义

①有助于在私法领域提倡当事人意思自治

意思自治和合同自由是市场经济条件下交易关系发展的基础和必备条件，而以调整交易关系为主要内容的民法当然应以此为最基本的原则。尤其应当看到，确立意思自治和合同自由原则，