2018年天津大学外国语言与文学学院842法学专业综合之法理学考研强化五套模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 行政法规与行政法
【答案】（1）行政法规是指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的权限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。行政法规调整行政管理和管理行政两方面的社会关系，其法律地位仅次于宪法和法律。它调整范围广，数量多，在国家生活中起着重要作用。
（2）行政法是调整国家有关行政管理活动的法律规范的总和。行政法以行政关系为调整对象，其目的是保障国家行政权运行的合法性和合理性。
（3）行政法规中关于行政管理的那部分规范是行政法的渊源。
（4）行政法规是法的渊源范畴，行政法是部门法范畴。
2． 法律部门与法律制度
【答案】法律部门是按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律制度，是从法理上讲的，是指在制定、适用法律过程中应遵守的基本准则、基本原则。
区别:一个法律部门往往包含了该调整对象范围内所有的法律制度。但是，有的法律制度按照其所包含的法律规范调整社会关系的主导性质从属于某一法律部门，但同时也往往分属其他部门，如所有权制度主要从属于民法部门，也分属经济法、行政法、刑法等法律部门。因此，两者是既有联系又有区别。
3． 法的评价作用
【答案】法律作为一种行为标准和尺度，具有判断、衡量人们的行为的作用。在现实生活中，法并不是唯一的评价人们行为的标准，但是法作出的评价却有着与其他不同的特点。首先，法的评价具有比较突出的客观性。其次，法的评价具有普遍的有效性。
4． 法的目的价值
【答案】法的目的价值，是指法律在发挥其社会作用的过程中，能够促进哪些价值的实现，如安全、秩序、自由、平等、公正等。这些价值从来就是人类孜孜以求的基本价值，法律发挥社会作用的目的就在于对这些价值予以保护并促进其实现。这种价值构成了法律所追求的理想和目的，被称之为法的“目的价值”。
5． 大陆法系与英美法系
【答案】（1）大陆法系与英美法系的概述
大陆法系又称罗马一日耳曼法系、民法法系、法典法系等，是指以古罗马法为基础，以1804年公布实施的《法国民法典》和1896年制定的《德国民法典》为代表，以及在其法律传统的影响下仿照它们制定的各国法律体系的总称。
英美法系又称普通法系、英国法系、判例法法系，是指以中世纪至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家与地区的法律的总称。
（2）大陆法系与英美法系的差异
①判例地位的差别
在大陆法系，除了行政法院系统外，基本上不存在判例法; 在英美法系，以普通法为基础，判例法是一种重要的法律形式，“遵循前例”是一项重要的司法原则。
②制定法编纂观念的差别
在大陆法系，将基本法律尽量地编纂为统一完美的法典成了立法上的永恒追求，大陆法系国家主要是法典化的国家; 英美法系国家和地区虽然也有制定法，但判例法仍然是法律渊源的主体。制定法一般表现为单行法，而不具有法典形式，且往往受到判例法解释的制约。
③司法诉讼制度上的差别
a. 注重的法律。大陆法系注重实体法，英美法系则注重程序法。b. 诉讼制度。大陆法系采用演绎法的推理方式; 英美法系的司法审判，则采取归纳法的推理方式。
c. 诉讼模式。大陆法系采用职权主义诉讼模式，英美法系采用“对抗式”或“庭辩式”。
d. 法官的作用和地位。在大陆法系，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事;
英美法系将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以在判决中创造新的原则，即法官造法。
④法律分类和术语上的差别
a. 大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法，英美法系则把法律分为普通法和衡平法，直到现代，才开始有限度地使用公法与私法的分类。
b 大陆法系国家和地区在法律部门的划分上比较明确、统一，而英美法系国家和地区的法律部门缺乏统一的分类。
6． 原有权利
【答案】根据权利之间、义务之间的因果关系，可将权利和义务划分为第一性权利和义务与第二性权利和义务。原有权利又称第一性权利，是指直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创立的权利，如财产所有权、缔约权、合法契约中双方当事人的权利。
二、简答题
7． 当代资本主义法律制度发生了哪些变化? 如何看待这些变化?
【答案】（1）当代资本主义法律制度发生的变化
当代资本主义法律制度出现了许多与自由资本主义法律制度的特征不同的变化:
①加强国家对社会生活的干预。国家不再只是充当“私有财产的守护神”这一被动角色，而是积极参与社会财富的再分配。国家在“保护社会利益”的名义下进入到私人生活领域，从而大大加强了行政权。
②福利国家的政策。为了缓和阶级矛盾，国家在住房、医疗卫生、最低工资标准、失业救济等方面采取一系列福利措施，出现了社会立法的新领域。与此相适应，在司法实践中法律推理由注意“形式公正”转变为注意“结果公正”，从以法律规则为中心转变为以目的和政策为依据。
③加强法官的自由裁量权。国家越来越经常发布一些含糊的“不确定规则”、“任意标准”和“一般原则”指引司法，从而使执法能够适应变动的社会环境，有更大的行动变通性和灵活性。
④社会立法的出现，打破了自由资本主义时期所形成的公法与私法的界限。一方面，私法公法化，民商法已不再居于整个法律体系的中心，大量的民事、经济行为，如果没有国家干预，没有许可证制度，是不可能完成的; 另一方面，公法也私法化，国家垄断的出现、国营企业的建立，使国家成为私法活动中的主体。公与私之间已经很难再划出一条明确界线。
⑤授权立法、行政立法的作用日益增大，议会立法的中心地位受到削弱，与此同时，针对特别人、特别地区、特别问题并有特定生效期间的各种单行法、特别法的数量越来越大。
⑥违宪审查制度的建立。一些国家设立了宪法法院或宪法委员会，另外一些国家由普通法院代行其职权，对法律和其他规范性文件的合宪性进行审查。这一方面加强了法治，另一方面又削弱了作为西方政治法律制度基石的分权原则。
⑦严格责任原则的确立。即无论主观上是否有过错，只要造成有危害的结果，就要承担赔偿责任，提高了司法审判的效率，解决“诉讼爆炸”的问题。
⑧在法律理论上，更加重视法外因素对法、法律过程的影响。这一点给予法官更大的裁量余地，更有助于案件的审理判决。
（2）对当代资本主义法律制度变化的看待
以上变化是与经济文化发展状况相适应而产生的，符合社会发展规律，解决了当代法律制度中的弊端，同样也在产生新的矛盾和问题。
8． 法律职业制度有哪些主要内容?
【答案】法律职业制度的内容主要包括以下五个方面:
（1）法律教育制度
法律教育制度，即法律职业的培养制度。法律教育是指在一个有目的、有计划、有组织的场所和制度中培养法律职业者的一种专门性高层次的教育活动。从培养过程和方式上看，法律教育具有学术性和实践性的显著特点。
法律教育与法律职业两者关系的规律: