2018年沈阳工业大学829诉讼法学(刑诉、民诉)之民事诉讼法考研基础五套测试题
● 摘要
一、名词解释
1． 主张责任——证明责任
【答案】（1）两者的含义
①主张责任，是指当事人为了获得对自己有利的裁判，所承担的向法院主张对自己有利的案件事实的责任。
②证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
（2）二者的区别在于:
①前者是对案件事实的主张，属于当事人自由选择的范围，当事人可以放弃主张，也可以行使主张，这是当事人权利的行使; 后者是法律规定的义务，当事人对自己提出的主张不能提出充分的证据加以证明，就要承担证明不能的小利结果。
②主张责任由双方当事人承担，都可以向法院提出:证明责任则要遵从谁主张谁举证的证明规则。
2． 执行异议之诉
【答案】异议之诉系一种实体上正当性保障的救济方法，有债务人异议之诉和案外人异议之诉（即第三人异议之诉）之分。前者是指债务人对于执行依据所载的执行债权，主张有足以排除法院强制执行的事由，而请求法院作出该执行依据不得执行的判决；后者是指案外第三人就执行标的物有足以排除强制执行的权利而请求法院作出该特定标的物不得执行的判决。
3． 反证
【答案】反证是指对待证事实不负证明责任的一方当事人，为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。反证的作用在于削弱、动摇本证的证明力。因此，在负有证明责任一方当事人提出本证，并使事实的认定发生不利于对方当事人变化时，对方当事人才有提出反证的必要。反证通常在本证之后提出，但也不排除先行提出的可能。对先行提出的反证，一般无调查的必要。
4． 诉讼上的法律事实
【答案】诉讼上的法律事实，是指能够引起民事诉讼法律关系产生、变更和消灭的事实。民事诉讼法律关系因具备民事诉讼法律规范所规定的法律事实而发生、变更和消灭。根据是否包含行为人的意志，民事诉讼上的法律事实大致可分为事件和诉讼行为。①事件是指不以行为人的意
志为转移的法律事实。②诉讼行为是指民事诉讼主体所实施的能够引起一定的诉讼法上效果的行为。诉讼行为是民事诉讼上的主要法律事实，包括法院的诉讼行为、当事人的诉讼行为、诉讼契约。
二、简答题
5． 简述民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵？为什么说该原则是民事诉讼法的基本性原则？
【答案】（1）民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵
当事人诉讼权利平等原则，是指在民事诉讼中，当事人平等地享有和行使诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。
平等原则体现在以下两个方面，①民事诉讼双方当事人的诉讼地位完全平等。在民事诉讼中平等地享有诉讼权利，平等地承担诉讼义务。②双方当事人拥有同等地行使诉讼权利的手段，同时，人民法院乎等地保障双方当事人行使诉讼权利。
民事诉讼中的平等原则的地位与意义:
①赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是宪法中平等原则的要求。
②赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是民事实体法中的私权平等原则的体现。 ③赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利也是程序公正的应有之义，体现了民事诉讼程序的核心价值。
（2）平等性原则是民事诉讼基本性原则的原因
①民事诉讼当事人诉讼权利平等原则是宪法上法律面前人人平等原则的直接体现，该原则具有宪法性的地位，因而具有根本性和基础性。
②该原则是私法自治和私法平等原则的引入，体现了民事诉讼显著不同于其他诉讼的特点，同时对于保护各方的利益具有非常重要的作用。
③这一原则的确立，有助于排除在诉讼过程中，一方当事人因自己的社会地位特殊，而对另一方当事人拥有法律上的优势，从而确保诉讼的公正性。平等性原则是维护两造平等对抗诉讼模式的前提。
④当事人诉讼权利平等原则，对于保证辩论原则、处分原则、调解原则、使用本民族语言文字进行诉讼等原则的实现，都起着积极的作用，尤其与辩论原则的实现关系更为密切，对于其他基本原则的贯彻执行起到保障和促进作用。
6． 涉外民事诉讼中适用协议管辖应当符合哪些条件？
【答案】《民事诉讼法》第二百六十五条规定，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼
标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”涉外协议管辖，按我国民事诉讼法的要求，应符合以下几个方面的条件：
①协议管辖当事人必须以书面协议明示。
②协议管辖应是涉外合同或涉外财产权益纠纷的当事人。
③协议管辖不得违背级别管辖和专属管辖的规定。
④协议管辖选择的法院应当是合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院。
⑤协议管辖应以第一审为限。
7． 简述我国不同法域的相对独立性。
【答案】一国之内的不同法域是相对独立的，主要表现在以下几个方面：
①各法域的法律制度具有独特性。各法域的法律制度（包括司法体制）有所不同，或者分属于不同的法系，或者具有不同的法律传统，在立法和司法方面都有鲜明的特点；
②法律实施的区域性。各法域都享有立法权、行政权和独立的司法权，法域之间不隶属。相互独立，一法域制定的法律只能在本法域内适用。在我国，内地法域所制定的全国性法律，除涉及国防、外交等事项的少数法律在特别行政区适用外，绝大部分只能在内地发生效力；
③各法域互不依附。香港和澳门的立法，除少数情况外，一般不受中央立法的约束；
④各法域之间是平等的。在我国，虽然香港、澳门的立法机关属于地方的立法机关，但是其所制定的法律与内地的法律在适用上是平等的。
8． 依据民诉法，期间之计算应当遵循哪些规则?
【答案】民事诉讼中的期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。依据民诉法，期间的计算应当遵循计算规则和剔除规则。
（1）期间的计算:
期间以时、日、月、年计算。在实际计算时，遵循以下3项规则:
①期间开始的时和日，不计算在期间内。
②期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。
③期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。
（2）期间的剔除
期间的剔除，是指人民法院按照规定，不把期间进行中虽然用于某些必要事项或活动但却难以精确控制的时间计入该项期间。
我国《民事诉讼法》中除了“期间不包括在途时间”的规定外，无其他规定属于期间的剔除。但是，按照《审限规定》和《关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》下列期间小计入审理、执行期限:
①因当事人、诉讼代理人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验，人民法院决定延期审理一个月之内的期间; 延期审理超过一个月的时间，仍须计入案件的审结期