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一、简答题

1． 简述无权代理及其法律后果。

【答案】广义的无权代理包括表见代理。狭义的无权代理是指行为人既没有代理权，也没有令相对人相信其有代理权的事实或理由，而以被代理人的名义所为的代理。

（1）无权代理的特征

①行为人所实施的民事行为，符合代理行为的表面特征，即以被代理人的名义独立对相对人为意思表示，并将其行为的法律后果直接归属于他人。若不具备代理行为的表面特征，则不属于代理行为，当然也不为无权代理。

②行为人实施代理行为不具有代理权。没有代理权包括未经授汉、超越代理权和代理权终止三种情况。

③无权代理行为并非绝对不能产生代理的法律效果。由于无权代理的行为未必对被代理人不利，同时为了维护交易安全和保护善意相对人的利益，无权代理行为应属效力未定的民事行为，在经被代理人追认的情况下，无权代理变成有权代理，能产生代理的法律效果。

（2）无权代理的法律后果

无权代理，被代理人不予追认的，对于被代理人不发生法律效力，而是由行为人承担责任（《民法通则》第66条第1款）。

①被代理人的追认权

无权代理经被代理人追认，变为有权代理。被代理人追认的意思向无权代理人或者相对人表示。追认可以明示，也可以默示（《民法通则》第66条第1款、《合同法解释（二）》第12条）。无权代理人实施了多项无权代理行为，被代理人可以追认其中一项或者多项，但是对某一项无权代理行为的追认，应当是概括的，不能只追认利益的方面而不追认不利益的方面。依《合同法解释（二）》第11条规定，追认的意思表示到达相对人时生效，民事行为自始发生效力。

②相对人的催告权与撤销权

为了平衡被代理人和相对人的利益，相对人有催告权和撤销权。相对人行使催告权应当向被代理人表示。行使催告权应当在被代理人追认之前。《合同法》第48条第2款规定，相对人可以催告被代理人在一个月以内追认。相对人应当给被代理人在一个月之内的合理的追认期限，期限不应过短。在追任期内被代理人未作表示的，视为拒绝追认。

善意的相对人，即不知道或者不应当知道代理人无权代理的人有撤销权。恶意的相对人没有撤销权。行使撤销权的意思向被代理人或者无权代理人表示。行使撤销权应当在被代理人追认之前。相对人催告后，被代理人未追认前，相对人仍可撤回。

2． 简述确立人身权法律制度的意义。

【答案】民法保护人身权的意义主要体现在以下几个方面:

（1）维持生物物种的需要

人身权制度保护和确立民事主体的人身权不受侵犯，为人类的繁衍和延续提供了前提条件。否则，人与人之间相互残杀或者损害健康等，人类作为生物物种之一，难以可持续地健康发展。

（2）保护基本人权的需要

各项具体人身权是人所共享的基本人权在民法领域的体现。如生存权是首要人权，生存权有赖于生命权和健康权的拥有并得到严格的保护。

（3）保护人格尊严的需要

《宪法》第38条宣称“人格尊严不受侵犯”，《民法通则》第101条规定“人格尊严受法律保护”，因而需要建立人身权法律制度，特别是建立具体人格权和一般人格权制度，充分保护民事主体的人格尊严。

（4）建立和维护正常、有序的社会关系的需要人与人之间彼此区分和彼此尊重是正常、有序的社会关系的前提，而彼此区分有赖于姓名和名称，尊重的内容即为个人享有的自由、名誉、隐私、肖像等基本人格利益。家庭是组成社会的基本单位，家庭关系的稳定关涉社会关系的和谐，家庭成员之间互享身份权对于稳定家庭关系必不可少。通过人身权法律制度保护人格权和身份权，无疑会有利于社会关系的有序状态的建立、维持及受到破坏后的恢复，有利于和谐社会的构建。

3． 辨析:合同法中的违约责任充分体现了保护交易安全。

【答案】这种说法是正确的，具体分析如下:

（1）违约责任是保证交易安全的重要法律制度

从违约责任的立法目的看，是为了维护合同的严肃性，维护市场经济秩序。《合同法》对违约责任制度进行了完善，具体表现在以下几方面:

①增加预期违约责任和加害给付责任，从而构筑了违约责任的真正内涵。

②以严格责任作为违约责任的一般归责原则，从而强化了违约责任的功能，顺应了合同法的发展趋势。

③对预期违约制度做出明确规定，从而弥补了预期违约制度适用上的缺陷。

④将完全赔偿原则和可预见规则相结合，从而兼顾合同双方当事人的利益平衡。

⑤允许违约责任与侵权责任竞合，最大限度地保护了当事人的合法权益，并给当事人行使权利提供充分的空间。

《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。对于依法成立的合同的相关规定，“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，而这种自觉全面履行合同义务，往往是以违约责任的强制力为后盾的，一旦违约，依法就应承担民事责任。所以说违约责任是合同法的核心内容，是保证交易安全的重要法律制度。

（2）承担违约责任的方式充分体现了对交易安全的保护

承担违约责任的具体方式包括:

①实际履行。我国合同法规定了实际履行，指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行合同债务的违约责任方式。另一方当事人可要求其履行或请求法院判决其履行合同规定的特定义务，而不允许其以金钱或其它方法代替履行。除第107条外，《合同法》第109条、第110条等条款规定，金钱债务应当实际履行，非金钱债务在特殊情况下不适用实际履行。特殊情况即指:法律上或事实上不能履行; 债务的标的不适于强制履行或履行费用过高; 债权人在合理期限内未要求履行。

②采取补救措施。如质量不符合约定，应当按照当事人的约定承担违约责任，如无约定或约定不明确的，非违约方可根据标的性质和损失的大小，合理选择要求对方采取修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等措施。另外，《合同法》第112条规定，受损害方在要求违约方采取合理的补救措施后，若仍有其他损失，还有权要求违约方赔偿损失。

③赔偿损失。又称“损害赔偿”，是违约人补偿、赔偿受害人因违约所遭受的损失的责任承担方式，它是一种最重要最常见的违约补救方法。损害赔偿具有典型的补偿性，它以违约行为造成对方财产损失的事实为基础。损害赔偿直接关系到当事人双方的物质利益分配，体现着违约责任的作用，是一种较普遍的责任方式，应当给予足够的重视。

④支付违约金。违约金是指合同当事人在合同中约定的，在合同债务人不履行或不适当履行合同义务时，向对方当事人支付的一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。当事人可以在合同中约定违约金，未约定则不产生违约金责任，且违约金的约定不应过高或者过低。

⑤违约金责任。又称违约罚款，是由当事人约定的或法律直接规定的，在一方当事人不履行合同时向另一方当事人支付一定数额的金钱，也可以表现为一定价值的财物。《合同法》第115条规定:“当事人可以依照《担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金; 收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”

总之，完善的违约责任制度对于更好地保护合同当事人的利益，维护交易秩序的安全，规范社会经济秩序，实现法的正义性，维护社会公正和社会秩序，对于促进社会经济和谐发展具有十分重要的作用。

4． 试述民事责任竞合的法律效果。

【答案】民事责任竞合，是指行为人实施某一违反民事义务的行为符合多种民事责任的构成要件，从而在民法上导致多种责任形式并存和相互冲突。其构成要件包括:行为人只实施了一个不法行为; 同一不法行为同时满足两个或两个以上的民事责任构成要件; 数个民事责任之间相互冲突。

民事责任竞合的法律效果是导致双重请求权的存在，并允许受害人选择行使，但不能同时实现。否则，加害人承担双重责任，受害人获得双重赔偿。具体说，民事责任竞合的法律效果包括:

（1）《合同法》第122条对违约责任和侵权责任竞合的法律效果作出了明确的规定，即因当事人一方违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。