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一、概念题

1． 犯罪主体

【答案】犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。自然人主体是我国刑法中最基本的、具有普遍意义的犯罪主体。单位主体在我国刑法中不具有普遍意义但具有其特殊性。我国刑法中犯罪主体的共同要件有:

①犯罪主体必须是自然人。

②作为自然人的犯罪主体必须具备刑事责任能力。刑事责任能力是行为人辨认和控制自己行为的能力。这种能力与犯罪的成立和刑罚的适用密切相关。

2． 紧急避险

【答案】紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。其中避险意图、避险起因、避险时间、避险对象、避险限度、避险限制和避险禁止是构成紧急避险的七个必备要件，缺一不可。我国《刑法》规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为，造成损害的，不负刑事责任。同时也规定，紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者兔除处罚。

3． 犯罪对象

【答案】犯罪对象，是指刑法分则条文规定的犯罪行为所作用的客观存在的具体人或者具体物。犯罪对象具有客观实在性和可知性的特征。犯罪对象的基本含义为:

①犯罪对象是具体的人或物;

②犯罪对象是犯罪行为直接作用的人或物;

③犯罪对象是刑法规定的人或物。

4． 犯罪故意的认识因素与意志因素

【答案】行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，这是构成犯罪故意的认识因素，是一切故意犯罪在主观认识方面必须具备的特征。

行为人对自己行为所导致的危害结果的发生所抱的希望或者放任的心理态度，就是构成犯罪故意的意志因素。

认识因素和意志因素是犯罪故意中的两项有机联系的因素，在认定构成犯罪的故意中缺一不可。其中，认识因素是意志因素的存在前提，也是犯罪故意成立的基础; 意志因素则是在认识因素基础上的发展，是犯罪故意中具有决定性作用的因素，它对于把犯罪故意客观化即把犯罪思想变为犯罪行为，具有重要的主导作用。

5． 刑法中的认识错误

【答案】刑法学上所说的认识错误，是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。刑法学上的认识错误可以分为两类:一是行为人在法律上认识的错误; 二是行为人在事实上认识的错误。法律认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解。事实认识错误，即行为人在事实上认识的错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正确理解。

6． 非刑罚处理方法

【答案】非刑罚处理方法，是指人民法院对犯罪分子适用的刑罚以外的处理方法。非刑罚处理方法的特点为:对犯罪分子适用，但不具有刑罚性质。换言之，非刑罚处理方法适用的前提是行为人的行为已经构成犯罪。如果行为人的行为不构成犯罪，就不能适用非刑罚处理方法。根据我国刑法的规定，非刑罚处理方法包括以下三类:

①判处赔偿经济损失和责令赔偿经济损失。

②训诫、责令具结悔过和责令赔礼道歉。

③由主管部门予以行政处罚或者行政处分。

7． 期待可能性

【答案】期待可能性，是指根据具体情况，有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他合法行为。期待可能性理论认为，如果不能期待行为人实施其他合法行为，就不能对行为人的行为进行非难，也就不存在刑法上的责任。

8． 当然解释

【答案】当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。如刑法典第五十条第一款前段规定，判处死刑缓期执行的，在缓期执行期间，如果没有故意犯罪，"2年期满以后，减为无期徒刑”。据此，没有满2年的不得减为无期徒刑。

二、简答题

9． 试述我国刑法属地管辖的例外情况。

【答案】属地管辖是我国刑法空间效力的基本原则。我国刑法规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。一般认为，因“法律有特别规定”而例外的情况有以下几种:

（1）对享有外交特权和豁免权的外国人的特别规定。“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”外交特权和豁免权是指根据国际惯例，一国为保证驻在本国的外交代表机构及其工作人员正常执行职务而给予的一种特权和优遇。

（2）对香港、澳门特别行政区所作的特别规定。除外交和国防事务由中央人民政府统一管辖

外，香港特别行政区享有行政管理权、立法权、独立的司法权和终审权，香港的政治、经济、法律制度保持不变，全国性的法律，除基本法附件已列的几项外，不在香港特别行政区实施。《中华人民共和国刑法》作为全国性的法律也不在香港地区施行。澳门特别行政区基本法对澳门特别行政区所作的例外规定与香港特别行政区基本法是一致的。

（3）对民族自治地力一的特别规定。《刑法》第九十条规定:“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。”

（4）刑法典施行后国家立法机关制定的特别刑法的规定。若出现刑法与单行刑法典之间法规竞合情况时，根据“特别法优于普通法”的原则，不适用刑法典，而适用特别刑法。

10．聚众斗殴罪与伤害罪。

【答案】（1）聚众斗殴罪与伤害罪的概念

①聚众斗殴罪，是指为了报复他人、争霸一方或者其他不正当目的，纠集众人成帮结伙地互相进行殴斗，破坏公共秩序的行为。

②故意伤害罪是指故意非法损害他人身体健康的行为。

（2）聚众斗殴罪与伤害罪的区别

①二者所属的罪种不同

聚众斗殴罪属于妨害社会管理秩序罪，而伤害罪属于侵犯公民人身权利、民卞权利罪。 ②二者的构成要件不同

a. 聚众斗殴罪的客体是社会公共秩序，伤害罪的客体是他人的身体健康权。

b. 从主体上看，前者的主体为16周岁以上且有刑事责任能力的自然人，后者包括10周岁以上16周岁以下以及16周岁以上的具有刑事责任能力的自然人。

c. 从客观方面看，聚众斗殴表现为在首要分子策划下，三人以上纠集在一起，积极参与，实施斗殴行为。这是聚众斗殴在客观方面表现出的突出特点。故意伤害罪没有规定犯罪嫌疑人的组成形态、人员数量，在客观上表现为非法损害他人健康的行为。

d. 从主观方面看，聚众斗殴表现为为了称王称霸，充英雄好汉而惹事生非，与对方争个高低。而故意伤害罪中的伤害行为，则往往是对自己或自己一方所认识的人，由于新仇旧恨而起意伤害对方，它在事先具有明确的伤害对象和伤害故意; 如果是临时起意伤害对方，也往往是因为双方发生纠纷的原因明显在对方一边。

③刑事责任轻重不同

聚众斗殴罪最高可判3年以上10年以下徒刑，而伤害罪最高可判无期徒刑直至死刑。

④如果聚众斗殴致人重伤的，应以故意伤害罪定罪处罚。

11．紧急避险与正当防卫的异同。

【答案】（1）正当防卫与紧急避险的定义

①正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进