2017年云南民族大学法学院826民法与商法(包括民法学与商法学)之民法考研导师圈点必考题汇编
● 摘要
一、简答题
1． 谈谈法定继承中财产的分配。
【答案】法定继承是指根据法律直接规定的继承人的范围、继承人继承的顺序、继承人继承遗产的份额及遗产的分配原则继承被继承人的遗产。法定继承的遗产分配原则，是指在法定继承中，数个同一顺序的继承人共同继承被继承人的遗产时，应如何确定各个继承人应继承的遗产份额（简称“应继份”）。
关于法定继承的遗产分配原则，各国法上有两种立法例:一是由法律直接规定各法定继承人的应继份:二是规定同一顺序的法定继承人均分遗产。按照我国《继承法》第13条规定，在法定继承中遗产的分配按以下原则确定:
（1）继承人继承遗产的份额一般应当均等
继承人继承遗产的份额一般应当均等，是指在一般情况下，同一顺序的法定继承人应按照人数平均分配遗产，即各继承人的应继份相等。
（2）特殊情形下继承人继承的份额可以不均等
①在有下列情形之一时，同一顺序法定继承人继承的遗产份额可以不均等:
a. 对生活特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾;
b. 对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，在分配遗产时，可以多分;
c. 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分; d. 继承人协商同意不均分。
②在法定继承中，除法定继承人得参加继承外，具备法定条件的其他人也有权适当分得遗产。因此，法定继承人分配遗产时，应当分给有权取得适当遗产的非继承人以适当遗产，而不能侵害有权分得适当遗产的其他人的遗产取得权。
根据《继承法》第14条规定，可以分得适当遗产的人包括以下两种人:
a. 继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人。这种人须同时具备三个条件:第一，缺乏劳动能力; 第二，没有生活来源; 第三，在被继承人生前依靠被继承人扶养。
b. 继承人以外的对被继承人扶养较多的人。对被继承人的扶养，既包括经济上、劳务上的扶助，也包括精神上的慰藉。但若对被继承人只是给予一次性或临时性的扶养或者所给予的物质扶助数额并不多，则不为扶养较多。
需要说明的是，这里的继承人以外的人，是指能够参加继承的继承人以外的人，并非指法定继承人范围以外的人。例如，在第一顺序继承人继承时，若第二顺序继承人中有具各上述条件的人，则该人即属于可分给适当遗产的人，有权要求分得适当的遗产。可分得适当遗产的人之所以
有权取得适当遗产，并非基于继承权，而是基于法律规定的可分给适当遗产的特别条件。
对于可分给适当遗产的人，分给他们遗产时，按具体情况可多于或少于继承人的应继承的遗产额; 可以分给适当遗产的人，在其依法取得被继承人遗产的权利受到侵犯时，本人有权以独立的诉讼主体的资格向人民法院提起诉讼，请求保护。但在遗产分割时，明知而未提出请求的，法院一般不予受理; 不知而未提出请求在2年以内起诉的法院应子受理。
2． 试述我国农地承包权的性质与特征。
【答案】（1）农地承包权即承包经营权，是指土地承包经营权人依法对其承包经营的农民集体所有或国家所有由农民集体使用的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利，有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。我国农地承包权是一种用益物权，具有一般用益物权的特点。
（2）承包经营权的特征
①土地承包经营权是存在于农民集体所有或者国家所有由农民集体使用耕地、林地、草地等的权利。
②土地承包经营权是承包使用、收益农民集体所有或国家所有由农民集体使用耕地、林地、草地等的权利。
③土地承包经营权是为种植业、林业、畜牧业或者其他生产经营项目而承包使用、收益集体所有或者国家所有的土地的权利。
④土地承包经营权是有一定期限的权利。根据《物权法》第126条的规定，耕地的承包期为30年; 草地的承包期为30年至50年; 林地的承包期为30年至70年; 特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。
3． 简述法人与非法人团体的实质差别。
【答案】法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。非法人团体是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。根据传统民法理论，法人与非法人团体之间的实质差别主要体现在以下几个方面:
（1）法律地位不同。法人是民法上的主体，具有独立的主体资格; 非法人团体不是民法上的主体，不具有独立的主体资格。当然，这在不同国家的立法体例中，也有不同的表现方式。
（2）组织体结构不同。法人是具有法律要求条件的组织体，其设立程序、财产数额、机构设置、议事规则等均由法律所明确规定，法人章程只能在法律规定的范围内进行具体规定; 非法人组织虽然也存在设立程序、机构设置、议事规则等事项，但这些更多的是由组织成员自己决定，非常松散，法律对此一般不加规定。
（3）权利能力和行为能力不同。法人具有独立的民事主体资格，享有民事权利能力和民事行为能力; 非法人组织的民事权利能力和民事行为能力的享有是受限制的，即非法人主体不享有民事权利能力，不具备主体资格。
（4）承担民事责任的能力不同。法人的责任与法人出资人的责任、法人成员的责任等要严格
区分，法人出资人的责任是有限责任，法人能独立承担民事责任; 非法人团体则不能，由其出资人或者开办单位承担连带责任。
4． 用益物权与担保物权有哪些主要区别?
【答案】（1）用益物权与担保物权的概念
用益物权，是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性权利。《物权法》第117条规定，“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。”用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权等。
担保物权，是指以担保债权为目的，以确保债务的履行为目的的物权。《物权法》第170条规定，“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”担保物权包括抵押权、质权、留置权等。
（2）用益物权与担保物权的区别
①支配的价值不同
用益物权以追求物的使用价值为内容，标的物必须有使用价值。而担保物权以标的物的价值和优先受偿为内容，其支配的对象是担保物的交换价值。因此，担保物必须具有交换价值，才能用于担保。
②存续期间不同
用益物权往往有明确的存续期间，通常是根据合同确定的。担保物权以债权的存在为前提，担保物权实现时，该权利即归于消灭。
③权利性质不同
用益物权通常是独立物权，而担保物权都是从属性物权，它因主债权的存在、转让、消灭而相应地发生变动。
④目的和社会功能不同
用益物权必须以对权利客体的使用为内容。由于用益物权以此为目的，必然要以对权利客体的实体的支配为条件。由于用益物权的目的在于对于标的物的使用、收益，因此，权利人首先应当实际地占有标的物。因为占有乃是使用的前提，丧失了对物的占有，将导致用益物权不能行使。但担保物权并非为了追求物的使用价值，而是为了在债务不履行时就担保物的变价优先受偿。所以，担保物权中抵押权就不必由权利人占有抵押人标的物。
⑤客体不同
用益物权客体的价值形态如果发生变化，就会对用益物权人的使用收益权产生直接影响。而担保物权客体的价值形态发生变化，并不影响担保物权的存在。这一特点决定了担保物权具有物卜代位性，即当担保物权的标的物转化为价值形态时，担保物权就以变形物为客体。
5． 无效民事行为与可撤销民事行为的区别。
【答案】（1）无效民事行为与可撤销民事行为的概念
无效民事行为指行为人所实施的民事行为不符合法定有效条件，不能产生行为人预期的法律