当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 法定代表人

【答案】法人的主要负责人是法人的法定代表人。我国《民法通则》第38条规定，依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。依据我国《公司法》第13条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。在我国现行民事立法中，只有法定代表人可以代表法人对外进行民事活动或代表法人进行诉讼。

2． 个人独资企业

【答案】个人独资企业是指一个自然人投资，财产属投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

个人独资企业的特征包括:

（1）一个自然人出资，生产资料归投资者所有;

（2）雇工经营;

（3）具有一定的生产经营规模。

3． 债

【答案】法律上的债是指特定当事人之间得请求为特定行为的法律关系。我国《民法通则》规定，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。其性质是:①债是一种民事法律关系; ②债是特定当事人之间的法律关系; ③债是特定当事人间得请求为特定行为的法律关系; ④债是按照合同或者法律规定而发生的法律关系。

4． 合伙

【答案】合伙是指二个以上的人互约出资，经营共同事业。人包括自然人、法人和其他组织; 事业包括多种行业，可以是营利性的事务，也可以是非营利性的事务。从我国现有的法律看，合伙包括普通合伙和有限合伙。其中普通合伙包括特殊的普通合伙，在实践中还有隐名合伙。合伙属于非法人组织，具有民事主体的资格。

5． 相邻关系

【答案】相邻关系是指两个或两个以上相邻不动产的所有人或使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。相邻关系的特征包括:①相邻关系发生

在两个以上的不动产相邻的所有人或者使用人之间; ②相邻关系的客体一般不是不动产和动产本身，而是由于行使所有权或者使用权所引起的和邻人有关的经济利益或者其他利益; ③相邻关系的发生常与不动产的自然条件有关，即两个以上所有人或者使用人的财产应当是相邻的。

6． 格式条款

【答案】格式条款，又称定型化契约或者定型化契约条款，或者称为标准合同或标准合同条款，法国称为附合合同，德国债法现代化法取名为一般交易条件，是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款具有广泛的适用性，其优点是节省时间，有利于事先分配风险，降低交易成本。其弊端在于，提供格式条款的一方往往利用其优越的经济地位，制定有利于自己而不利于消费者的条款。

二、简答题

7． 请比较过错责任、过错推定、无过错责任、公平责任概念的不同。

【答案】（1）过错责任是以行为人过错作为价值判断标准，判断其造成的损害应否承担侵权责任的归责原则。一般的侵权损害赔偿案件包括著作权侵权案件，应当由主观上有过错的一方承担赔偿责任，主观上的过错是损害赔偿责任构成的基本要件之一，并且其行为与损害结果之间有因果关系。

（2）过错推定是指损害事实发生后，法律推定加害人存在过失，如果加害人能够证明自己无过失，则可被免除责任。这种推定多适用于受损害方不便或难于举证的情况。过错推定原则是过错责任原则的一种特殊表现形式。它在著作权侵权损害赔偿案件中适用较多。

（3）无过错责任原则与过错责任原则是完全不同的一种归责原则，它是在法律有特别规定情况下的一种严格责任。它以己经发生的损害结果为价值判断标准，无过错的行为人一也要承担民事责任的归责原则。实行举证责任倒置，但行为人所要证明的并不是自己无过错，而是受害人的故意是致害的原因，《民法通则》第106条第3款规定:“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应承担民事责任。”

（4）公平责任原则是指行为人与受害人都没有过错，在损害事实己经发生的情况下，以公平考虑作为判断标准，根据实际情况，由双方当事人公平地分担损失的原则。《民法通则》在第132条中对这一归责原则加以确认。

8． 试述物权变动的原因。

【答案】物权法律关系作为一种民事法律关系，会因一定的法律事实而产生或消灭。而作为主体所享有的权利，物权也会因法律事实而取得或丧失。这些引起物权取得或丧失的法律事实，正是物权取得或丧失的原因，可以将其划分为两类即民事行为和民事行为以外的原因。具体阐述如下:

（1）物权的取得

能够引起物权取得的法律事实主要有以下几项:

①民事行为。这是取得物权的最常见的法律事实。

②民事行为以外的原因。这主要有:

a. 因取得时效取得物权;

b. 因征收或者没收取得物权;

c. 因法律的规定取得物权（如留置权）;

d. 因附合、混合、加工取得所有权;

e. 因继承取得物权;

f. 因拾得遗失物、发现埋藏物或者隐藏物取得所有权;

g. 因合法生产、建造而取得物权;

h. 因人民法院、仲裁委员会的法律文书取得物权;

i 孽息的所有权取得。

（2）物权的消灭

能够引起物权消灭的法律事实主要有以下几项:

①民事行为。

a. 抛弃，这是以消灭物权为目的的单方民事行为。

b. 合同，这是指当事人之间关于约定物权的存续期间，或者约定物权消灭的意思表示一致的民事行为。

c. 撤销权的行使，法律或合同规定有撤销权的，因撤销权的行使会导致物权的消灭。

②民事行为以外的原因。

a. 标的物的灭失。物权的标的物如果在生产过程中被消耗、在生活中被消费，如油料燃烧、食物被吃掉、汽车报废，或者标的物因其他原因被灭失，如地震、大火导致的房屋倒塌、烧毁。在这些情况下，由于标的物的不存在了，因而该物的物权也就不存在了。

b. 法定期间届满。在法律上对他物权的存续规定了期间，该期间届满，则物权消灭。

c. 混同。这是指法律上的两个主体资格归属于一人时，无并存的必要，一方为另一方所吸收的关系。混同有债权与债务的混同和物权的混同，这里专指物权的混同。物权的混同，是指同一物的所有权与他物权归属于一人时，其他物权因棍同而消灭。

9． 同时履行抗辩权的成立要件与效力。

【答案】同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人一方在对方未对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权。同时履行抗辩权存在的基础在于双务合同的牵连性。

（1）同时履行抗辩权的成立要件

①须因同一双务合同互负债务

同时履行抗辩权的根据在于双务合同功能上的牵连性，因而它适用于双务合同，而不适用于单务合同和不真正的双务合同。可主张同时履行抗辩权的，系基于同一双务合同而产生的对待给付。如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。因此，成立同时履行抗辩权，必须有双方当事人基于同一双务合同互负债务这一要件。

②须双方互负的债务均已届清偿期

同时履行抗辩权的目的之一是使双方当事人所负的债务同时履行，所以，只有双方的债务履