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一、名词解释

1． 强行性规范

【答案】强行性规范是指要求行为主体必须作为或不作为的规范。绝大多数义务性规范属于强行性规范; 国际强行法规定的规范是强行性规范。从法律规则的强制性程度上来看，可将它分为强行性规则和指导性规则。指导性规则指行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事，规则只具有指导意义而不具强行性的规则，这是一种命令性较弱的义务性规则; 国际法上许多规则对国家来说属指导性规则。

2． 自然公正原则

【答案】自然公正原则，又称“自然正义”原则，是指正当程序原则的起源。

“自然公正”的内容大致包括两项最基本的程序规则:①任何人不能自己审理自己的或与自己有利害关系的案件，即任何人或团体不能作为自己案件的法官。②任何一方的诉词都要被听取，即任何人或团体在行使权利可能使别人受到不利影响时，必须听取对方意见，每个人都有为自己辩护和防卫的权利。

3． 法律规范与法律事实

【答案】（1）法律事实与法律规范是存在对立冲突的。

一方面，强调事实处理对法律的依从性，即法律至上性。法律至上并非是一个贯古通今的结论，而只是一个与特定时代（法治时代）相契合相牵连的概念，一旦跨越了这种时代背景，法律至上的结论便近乎荒诞。即使在法治时代，法律至上也不能违背客观规律，恶法应属非法，否则，便会带来无穷的灾难。

另一方面，又强调法律要尊重事实，以实现法律的公平正义。

（2）从哲学层面看，主观性的法律规范与客观性的法律事实是永远对立的，二者的统一只是暂时的，所以协调二者的统一是人类永恒的使命。二者的对立具体表现在:①规范与事实间不对位，如新问题出现; ②规范与事实间对位不准; ③规范之间冲突; ④法律规范的公然非理。

（3）具体的解决方法为:①以法律规范事实，前提是法律规范对事实具有可调节性; ②以事实矫正法律; ③排除中间障碍，如执法不得力等。

4． 大陆法系与英美法系

【答案】（1）大陆法系与英美法系的概述

大陆法系又称罗马一日耳曼法系、民法法系、法典法系等，是指以古罗马法为基础，以1804

年公布实施的《法国民法典》和1896年制定的《德国民法典》为代表，以及在其法律传统的影响下仿照它们制定的各国法律体系的总称。

英美法系又称普通法系、英国法系、判例法法系，是指以中世纪至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家与地区的法律的总称。

（2）大陆法系与英美法系的差异

①判例地位的差别

在大陆法系，除了行政法院系统外，基本上不存在判例法; 在英美法系，以普通法为基础，判例法是一种重要的法律形式，“遵循前例”是一项重要的司法原则。

②制定法编纂观念的差别

在大陆法系，将基本法律尽量地编纂为统一完美的法典成了立法上的永恒追求，大陆法系国家主要是法典化的国家; 英美法系国家和地区虽然也有制定法，但判例法仍然是法律渊源的主体。制定法一般表现为单行法，而不具有法典形式，且往往受到判例法解释的制约。

③司法诉讼制度上的差别

a. 注重的法律。大陆法系注重实体法，英美法系则注重程序法。b. 诉讼制度。大陆法系采用演绎法的推理方式; 英美法系的司法审判，则采取归纳法的推理方式。

c. 诉讼模式。大陆法系采用职权主义诉讼模式，英美法系采用“对抗式”或“庭辩式”。

d. 法官的作用和地位。在大陆法系，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事;

英美法系将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以在判决中创造新的原则，即法官造法。

④法律分类和术语上的差别

a. 大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法，英美法系则把法律分为普通法和衡平法，直到现代，才开始有限度地使用公法与私法的分类。

b 大陆法系国家和地区在法律部门的划分上比较明确、统一，而英美法系国家和地区的法律部门缺乏统一的分类。

5． 法的执行与法的适用

【答案】（1）法的执行与法的适用的概念

①广义的法的执行是所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动，狭义的法的执行是指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。

②法的适用，通常是指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。由于这种活动是以国家名义来行使，因此又称为“司法”，法的适用是实施法律的一种方式。

（2）法的执行与法的适用的关系

两者都遵循合法性原则，在执行上即依法行政和依法司法原则，在适用上即“以事实为依据，以法律为准绳”的原则。但二者存在着明显的区别，主要包括:

①行政权是对法律的执行，因而具有主动性; 而司法权是对法律的适用，本质上是一种判断权，因而具有被动性;

②行政权是针对公共事务进行管理的一种权利，具有执行性; 司法权本质上是将抽象的法律规范应用于具体的案件事实，因而具有判断性。

③行政权基于对公共事务的管理，而处于优选地位; 司法权是对产生纠纷的双方给予是非公断的权力，因而处于居中裁判地位。

二、简答题

6． 法律程序在一般含义上主要包含哪些要点?

【答案】在不对法律程序进行价值分析的一般形态上，法律程序概念包含以下要点:

（1）法律程序具有法律上的意义。其不像民俗习惯、宗教典礼、社团仪式那样任意、松散，而是由既定法律加以规定的主体做出法律决定的法律依据，与实体性法律规定一样具有规范性、概括性、确定性、稳定性、强制性、普遍约束力和不得违反的属性，特别在公权力行使的领域。

（2）法律程序旨在作出法律决定。“程序的目的和功能是形成决定”，其重点不是法律决定的内容、处理的结果，而是这一决定本身经由何种过程和方式被作出，因而，“程序的内容无非是决定的决定而己”。立法、行政、司法、调解和仲裁程序等都旨在通过一个程序上的选择过程形成一定的法律上的决定。这些经由程序所形成的决定本身也可能是程序性的。因而，把法律程序界定为“实现实体权利义务的手段”是有局限的。

（3）法律程序针对的是旨在形成法律决定的相互行为。程序在日常解释中常被界定为“按时间先后或依次安排的工作步骤”，法学界也长时间从步骤、次序的角度界定程序。但法律上的程序并不就单个主体无需与他人交涉互动只需直接由自己做出法律决定而设置步骤、次序，而是针对复数的主体为做出相互关涉或共同性法律决定而设置的交涉性制度。选举、立法、行政、司法程序都指向行为的相互关涉或互动，民商事法律程序也主要及于需要由复数主体互动交涉的行为领域。

（4）法律程序是在法定时间和空间中展开的。法定时间要素包括时序和时限:前者是法律行为的先后顺序，后者是法律行为所占时间的长短。法定空间要素包括空间关系和行为方式:前者是主体及其相互行为的确定性和相关性; 后者是法律行为的表现方式。

（5）法律程序具有形式性和相对独立性。程序本身是形式，就其达到的最后目的而言，它是伴随时间而经过的活动过程和活动方式，一般体现为非人格化的同样情况同样处理。程序的形式性还表现在其本身的时空特点、言行特点、仪式特点和器物特点方面。程序的形式性对于人们建立关于法律和社会生活的理性预期是有益的，即使在实体法不正义的情形下。

法律程序小是简单的工具或形式，它还具有相对独立的意义，表现在:法律程序的合理性有其自身的评判标准; 在程序制度的发展史上，法律程序的不少方面能保持相对稳定性和延续性; 程序