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一、概念题

1． 刑事证据

【答案】刑事证据是指刑事诉讼中以法律规定形式表现出来的，可以用于证明案件事实的材料，具有客观性、关联性和合法性三大基本特征。可以用于证明案件事实的材料，都是证据。我国刑事诉讼法规定的证据包括:①物证; ②书证; ③证人证言; ④被害人陈述; ⑤犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解; ⑥鉴定意见; ⑦勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录; ⑧视听资料、电子数据。

2． 自行回避

【答案】自行回避是指审判人员、检察人员、侦查人员等在诉讼过程中遇有法定回避情形时，自行主动地要求退出刑事诉讼活动的制度。这种制度的实质是通过司法人员的职业自律和自我约束意识，消除可能导致案件得到不公正处理的可能性，使符合法定回避情形的司法人员自觉退出诉讼活动。

3． 审查起诉

【答案】审查起诉是指人民检察院对侦查机关或侦查部门侦查终结移送起诉的案件受理后，依法对侦查机关或侦查部门认定的犯罪事实和证据、犯罪性质以及适用的法律等进行审查核实，并做出处理决定的一项诉讼活动。其内容包括:对移送起诉案件的受理; 对案件的实体问题和程序问题进行全面审查，监督侦查机关或侦查部门的侦查活动，纠正违法情况; 通过审查依法作出起诉或不起诉决定等。

4． 诉讼

【答案】诉讼是指原告对被告提出告诉，由裁判机关解决双方的争议。现代的诉讼，可分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼。诉讼，可以从两个层面上去理解:一是由原告、被告和裁判者构成基本诉讼主体的活动; 二是一系列不断向前推进的程序化活动。诉讼具有以下几个特点:

①诉讼必须有当事人，即通常所说的案件的原告和被告;

②诉讼必须有国家的司法机关参加、主持进行和对案件作出裁决:

③诉讼应当依法进行。

5． 传来证据、传闻证据

【答案】（1）传来证据与传闻证据的含义

传来证据是指不是直接来源于案件事实，而是间接地来源于案件事实，经过复制或者转述原始证据而派生出来的证据，即通常所说的第二手或者第二手以上的材料。

传闻证据是指以直接感知或直接体验待证事实的人的陈述为基本内容，由其他人或者采用非直接表达的方式加以叙述的供述证据。

（2）传闻证据与传来证据的区别

①划分标准不同。传来证据是以证据的来源作为划分标准，凡不是直接来源于案件事实的证据就属于传来证据; 传闻证据是以是否在法庭上提出、是否经过宣誓具结和交叉询问等为划分标准。_者是从不同角度对证据所作的划分。

②内涵和外延不同。知道案件情况的证人在法庭外所作的证人证言笔录、书面证言甚至非语言的行为等，都属于传闻证据，但小一定都属于我国证据法中的传来证据。

③法律适用不同。传闻证据受传闻证据规则调整，除非具各法定的例外情形，不得作为证据使用; 而我国关于传来证据的分类，目的重在揭示此类证据特点，并不是重在排除传来证据的证据能力。

6． 刑事代理

【答案】刑事代理，是指代理人接受公诉案件的被害人及其法定代埋人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托，以被代理人名义参加诉讼，由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动。

7． 对抗制诉讼

【答案】对抗制诉讼，又称当事人主义诉讼，是指诉讼的发动、继续和发展主要依赖于当事人; 诉讼过程由当事人主导，法官仅处于消极中立的裁判者地位; 当事人要负责证据的调查、准备、提出和证据价值的陈述工作，法官不能在当事人指明的证据范围以外依职权主动收集证据。在当事人主义之下，诉讼实际上是一种竞技运动，也是当事人之间的一种比赛，法官只处于一种裁判者的角色。

8． 刑事诉讼目的、刑事诉讼结构

【答案】（1）刑事诉讼的目的是为了保证刑法的正确实施，惩罚犯罪，保护人民，保障国家安全和社会公共安全，维护社会主义社会秩序。就《刑事诉讼法》第1条规定的文字表达而言，我国《刑事诉讼法》的立法目的是以惩罚犯罪为主旨的，缺乏保障人权的精神。如此，《刑事诉讼法》第2条规定了“尊重和保障人权”加以弥补。

（2）刑事诉讼的结构是指控诉、辩护和审判三方在刑事诉讼过程中的组合方式和相互关系。诉讼结构不同，由此发生的诉讼效果、发挥的诉讼功能也不一样。

（3）刑事诉讼目的与结构的关系，是目的与手段的关系。

①刑事诉讼结构对于目的的手段性，决定了结构受目的的制约和支配。在刑事诉讼中，结构模式的选择由对该结构将要发挥的功能的预期所决定。不同的诉讼功能要求的往往是不同的结构，特定的诉讼功能，与特定的诉讼结构相适应。刑事诉讼的功能是揭示案件真相、确认犯罪行为人及其刑事责任并在此过程中保障当事人及其他诉讼参与人的自由权利不受侵犯，良好的结构形成

的三方制约有利于发挥这一功能。

②刑事诉讼结构是刑事诉讼的现实实践条件，是决定目的能否实现的现实力量。目的提出必须以结构可能有的机能与作用为根据，完全脱离结构的目的是不现实的。

在刑事诉讼中控诉、辩护双方地位平等、权利对等，审判方居中裁判、与双方保持等距离的结构模式，为“正三角形”结构，正三角形结构的制约作用最利于刑事诉讼目的的实现。真正达到这样的要求，就能够切实发挥保障司法公正的作用，没有这样的结构，司法公正也往往难以实现。在我国刑事诉讼中由于检察机关的特殊地位，诉讼中控辩双方地位平等、权力对等的格局尚未形成。相反，我国刑事诉讼结构实为“倒三角形”结构。要优化刑事诉讼结构，需要将“倒三角形，，结构转变为“正三角形”结构，如此才能保证刑事诉讼目的的顺利实现。

9． 辩护权

【答案】辩护权是指犯罪嫌疑人、被告人针对指控进行辩解，以维护自己合法权益的一种诉讼权利，是法律赋予犯罪嫌疑人、被告人的一项专属的诉讼权利。它在犯罪嫌疑人、被告人各项诉讼权利中，居于核心地位。辩护权贯穿在整个刑事诉讼的过程中，不受诉讼阶段的限制; 辩护权不受犯罪嫌疑人、被告人是否有罪以及罪行轻重的限制; 辩护权不受案件调查情况的限制; 辩护权不受犯罪嫌疑人、被告人认罪态度的限制; 辩护权的行使不受辩护理由的限制。

10．意见证据

【答案】意见证据是指证人根据其所感知的事实作出的意见或推断性证言。根据证据法原理，一般证人的证言仅仅是指某人就自己亲自经历或者体验的事实而在法庭上所作的客观陈述。若证人证言中包含对案件事实发生、发展经过的猜测、推理和评论因素，则属于意见证据。

二、简答题

11．试比较刑事诉讼强制措施与刑罚、治安管理处罚的区别。

【答案】刑事诉讼强制措施是指公安机关、人民检察院和人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人的人身自山进行限制或者剥夺的各种强制性方法。刊罚是指国家创制的、对犯罪分子适用的特殊制裁方法，是对犯罪分子某种利益的剥夺，并且表现出国家对犯罪分子及其行为的否定评价。治安管理处罚是指对扰乱公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身权利、财产权利，妨害社会管理，具有社会危害性，尚不够刑事处罚的，由公安机关给予的处理惩罚。

（1）刑事诉讼强制措施与刑罚的区别

①性质不同。强制措施是一种诉讼保障措施，其目的是为了保证刑事诉讼的顺利进行，而不是一种处罚; 刑罚则是行为人承担的刑事责任的体现，其目的是对罪犯进行惩罚和改造。

②对象不同。强制措施是针对犯罪嫌疑人、被告人采用的; 刑罚则是对被人民法院确定为有罪的罪犯适用的。

③法律根据不同。强制措施是根据《刑事诉讼法》规定的条件和程序适用的; 刑罚则是根据刑