2017年兰州大学法理学考研复试核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 强行性规范
【答案】强行性规范是指要求行为主体必须作为或不作为的规范。绝大多数义务性规范属于强行性规范; 国际强行法规定的规范是强行性规范。从法律规则的强制性程度上来看，可将它分为强行性规则和指导性规则。指导性规则指行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事，规则只具有指导意义而不具强行性的规则，这是一种命令性较弱的义务性规则; 国际法上许多规则对国家来说属指导性规则。
2． 免责与无责任
【答案】法律责任的减轻和免除，即通常所说的免责。“免责”同“无责任”或“不负责任”在内涵上是不同的。①免责以法律责任的存在为前提，是指虽然违法者事实上违反了法律，并且具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主观或客观条件，可以被部分或全部地免除（即不实际承担）法律责任。②“无责任”或“不负责任”则是指虽然行为人事实上或形式上违反了法律，但因其不具备法律上应负责任的条件，故没有（即不承担）法律责任。
3． 法律关系的客体
【答案】法律关系的客体是法律关系主体发生权利义务联系的中介，是法律关系主体的权利和义务所指向、影响和作用的对象。客体是法律关系不可或缺的构成要素，是法律关系产生和存在的前提。缺少法律关系客体，法律关系主体的权利和义务就成为毫无意义的东西。
4． 文义解释
【答案】文义解释，又称文法、语法、文理解释，是指根据语法规则对法律条文的含义进行分析，以说明其内容的解释方法。法律解释通常都是从语法解释开始的。法律是高度概括和抽象的，要理解法律的含义，首先就要从法律规定的文字含义入手。文义解释是最基础的解释，也是最容易看出立法者意思的方法。
5． 法律发展
【答案】法律发展，是指与社会经济、政治和文化等的全面发展相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。法律发展更关注法律制度在当下所发生的以及面向未来所可能发生的动态的进步过程。
6． 成文法与不成文法
【答案】依法的创制方式和表达形式为标准对法进行的分类，可以分为成文法与不成文法。
成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律. 因此又称制定法。不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指习惯法。不成文法还包括同制定法相对应的判例法，即通过法院判决所确定的判例和先例，这些判例和先例对其后的同类案件具有约束力，但它又不是以条文（成文）形式出现的法，因此也是不成文法的主要形式之一。
7． 要式行为
【答案】要式行为，是指必须具备某种特定形式或程序才能成立的法律行为。如:票据行为就是法定要式行为。①要式行为须有约定或法律规定。要式行为在于强调法律行为的郑重性，一方面为表彰和强化行为的效力，另一方面也是以利于滋生纠纷时便于对事实的证明。②要式行为的效力:要式行为如未完成特定形式，该行为不成立，但法律另有规定的除外。如合同法第36条规定，法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
8． 习惯权利
【答案】习惯权利是人们在长期的社会生活过程中形成的或从先前的社会传承下来的，表现为群体性、重复性自由行动的一种权利。习惯权利也是法外权利。习惯义务多存在于剥削阶级社会。在社会主义条件下，与旧的剥削制度相连的习惯义务（如进贡、差役）被宣布为非法，但在某些地区和部族还没有根除。
二、简答题
9． 法律推理中的形式推理。
【答案】形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该规则或原则的含义与适用范围也许在所有情形下，并非都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用”。其主要包括三种:
（1）演绎推理，是指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。这是最简单的推理形式。由于我国是成文法国家，因此，司法活动中的形式推理一般被认为主要是演绎推理，即著名的三段论推理。演绎推理的大前提是有可以适用的法律规则和法律原则; 小前提是经过认定的案件事实; 结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。
（2）归纳推理，是指从特殊到一般的推理。当法官处理案件时，手边没有合适的法律规则和原则供适用，而从一系列早期的判例中可以总结出可适用的规则和原则，那么，他就按先例处理了本案。这就是归纳推理。司法活动中运用归纳推理的典型是判例法国家。在判例法国家，法官处理案件时，需要将本案事实与先例事实加以比较，最终决定能否适用。这种推理，因为规则取自个案，所以适用面比较窄。其优点则是对案件的处理体现了同事同处的司法公正原则，缺点是技术难度较大，掌握不好就会造成法律的僵化。
（3）类比推理，在法学上也被称为类推适用和比照适用，是指在法律没有明确的文字规定的
情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形式。这种推理的前提是:该法律条文虽然没有明确规定，但该法律条文赖以存在的基本原理和原则却可以包含某一行为或事件。所以，对一个规则进行类推，是以一定的政策、公理和衡平的需要为基础，而不是以法律的明文规定为依据的。类比推理具有以下特点:
①寻找相似性。类比的关键是两个对象之间的相似性。寻找相似性的基本方法是比较。通过比较两个对象，经过理性分析，从而得出结论。
②类比推理需要想象和猜测。想象、猜测与逻辑和经验三者同为法律生命的源泉，科学研究离不开想象，法律职业者的工作需要更大的想象空间。任何推理，包括类比推理，都不可能是严格的逻辑推理，严格的逻辑推理大概只存在于有关逻辑理论的著述之中。
③其结论是或然的，根据类比推理得到的结论也可能是某一具体事例的若干结论中的一种，并不是惟一正确的结论。
10．简述法律规则的确定性。
【答案】法律规则是法律规范的构成要素之一，也是法律规范的最主要的构成要素，是整个法律体系的基本构成单位。法律规则的最主要的特点就是其确定性。其表现在以下几个方面:
（1）在内容上，法律规则的规定具体明确。它着眼于主体行为及各种条件的共性，旨在削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。法律规则的调整方式针对的是一般行为，因此，法律规则是刚性的，确定的。它预设具体的、明确的假定条件，规定了明晰的法律后果; 它对行为或裁判设定刚性的确定的标准或要求。
（2）在适用范围上，由于内容具体、明确，法律规则只能适用于某一类型的行为。比如，《民法通则》中“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”的规定，只适用于不当得利一类的民事行为。
（3）在适用方式上，法律规则是以“全有或全无的方式”适用于个案的。如果一条规则所规定的事实是既定的，那么，或者该规则是有效的，或者该规则是无效的。
11．人们为什么要遵守法律? 如果法律是邪恶的，是否值得遵守? 理由是什么?
【答案】（1）遵守法律的根据和理由
①守法是法的要求
守法是法的要求，这是守法的法的根据。人们之所以守法是因为法要求这样，守法是法所规定的义务，换言之，守法是公民的法律义务。法一旦公布实施，公民就有服从它的法律义务，这是无可选择的，否则，就要承担相应的法律责任，并受到相应的法律制裁。
②守法是人出于契约式的利益和信用的考虑
法是社会共同的、由一定物质生产方式所产生的利益和需要的表现。守法也就意味着利益的满足。人们之间的契约关系是建立在自愿、合意的基础之上的法律关系，讲求信用往往被规定为契约履行的准则。因此，人们基于信用的要求，往往能自觉地履行契约，遵守法律。
③守法是由于惧怕法律的制裁