当前位置：问答库＞考研试题

一、名词解释

1． 直接送达

【答案】直接送达又称交付送达，是指公安司法机关派员将诉讼文件直接交给收件人的一种送达方式。直接送达的特点是承办案件的司法机关将诉讼文件直接送达收件人，而不通过中介人或中间环节。对传票、通知书、判决书、裁定书、调解书等具有重要法律后果的诉讼文件，公安司法机关通常采用直接送达的方式。

2． 交付执行

【答案】交付执行是指交付执行机关将已经发生法律效力的判决和裁定交付有关刑罚执行机关予以执行的活动。交付执行机关是指将生效裁判以及罪犯依照法定程序交给有关机关执行刑罚的机关。根据我国宪法、刑事诉讼法和人民法院组织法的规定，人民法院既是国家审判机关，也是将生效裁判交付执行的机关。人民法院根据已经生效裁判所确定的内容以及刑罚执行的方式，交由不同的执行机关执行。根据刑事诉讼法及其司法解释的规定，发生法律效力的裁判一般由原第一审人民法院交付执行，但是，罪犯关押在第二审人民法院所在的，也可以由第二审人民法院交付执行。

3． 刑事诉讼中的法定不起诉与酌定不起诉

【答案】（1）法定不起诉又称绝对不起诉，是指犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者有《刑事诉讼法》第15条规定的不追究刑事责任的情形之一的，人民检察院应当作出不起诉决定。法定是指法律规定的“应当”，即凡是符合上述条件，人民检察院应当作出不起诉决定，检察机关不享有作出起诉决定或者不起诉决定的自由裁量权。

（2）酌定不起诉又称相对不起诉。《刑事诉讼法》第173条第2款规定:“对于犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，人民检察院可以作出不起诉决定。”酌定是指法律规定的“可以”，即人民检察院对于起诉与否享有自由裁量权，对于符合条件的，既可以作出起诉决定，也可以作出不起诉决定。

（3）二者的区别

①适用情形不同。法定不起诉适用于犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或刑事诉讼法第巧条规定的情形。酌定不起诉适用于犯罪情节轻微的情形。

②适用前提不同。法定不起诉的适用前提是对犯罪嫌疑人不应追究刑事责任，人民检察院没有诉权或丧失诉权; 酌定不起诉是可以追究刑事责任，人民检察院拥有诉权而予以放弃。

③有无裁量权不同。法定小起诉是必须适用的小起诉，体现人民检察院的义务和责任，人民检察院没有自由裁量权; 酌定不起诉是对可以提起公诉的案件，经过分析和考虑而选择不起诉，体

现人民检察院的权力，即人民检察院具有自由裁量权。

4． 附带民事诉讼

【答案】附带民事诉讼是指公安司法机关在刑事诉讼过程中，在解决被告人刑事责任的同时，附带解决被告人的犯罪行为所造成的物质损失的赔偿问题而进行的诉讼活动。附带民事诉讼作为一项诉讼制度，是有关附带民事诉讼的当事人、赔偿范围、提起和审理程序等问题的法律规范的总称。

5． 意见证据

【答案】意见证据是指证人根据其所感知的事实作出的意见或推断性证言。根据证据法原理，一般证人的证言仅仅是指某人就自己亲自经历或者体验的事实而在法庭上所作的客观陈述。若证人证言中包含对案件事实发生、发展经过的猜测、推理和评论因素，则属于意见证据。

6． 间接送达

【答案】间接送达是指送达人员将诉讼文件交给收件人本人，收件人本人在送达回证上记明收到日期，并且签名或者盖章的一种送达方式。如果收件人本人不在，由他的成年家属或所在单位的负责人代收，代收人也应当在送达回证上记明收到日期，并且签名或者盖章。收件人本人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达的日期。间接送达与直接送达具有相同的效力。

7． 辩护制度

【答案】辩护制度是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等一系列规则的总称。它是犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则在刑事诉讼中的体现和保障，是现代国家法律制度的重要组成部分。在我国，《刑事诉讼法》是辩护制度的主要法律渊源，此外，《宪法》、《律师法》以及司法解释中也有大量的有关辩护制度的规定，成为辩护制度的辅助法律渊源。

8． 侦查实验

【答案】侦查实验是指为了确定与案件有关的某一事件或者事实在某种条件下能否发生或者怎样发生而按照原来的条件，将该事件或者事实加以重演或者进行试验的一种侦查活动。《刑事诉讼法》第133条第1款规定:“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人批准，可以进行侦查实验。”侦查实验并不是每个刑事案件必须进行的程序，只有在必要时才可以进行。

9． 有因回避

【答案】有因回避又称附理由的回避，是指拥有回避申请权的诉讼参与者只有在案件具备法定的回避理由的情况下，才能提出要求有关司法人员回避的申请。我国刑事诉讼法规定的回避属于有因回避。

10．监视居住

【答案】监视居住是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼过程中，对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住所或者居所，并对其活动予以监视和控制的一种强制的力法。监视居住是逮捕的替代性措施，主要目的在于降低羁押率，是在强制措施问题上贯彻比例原则的重要体现。

二、简答题

11．论述被害人在公诉、自诉、附带民事诉讼中的地位?

【答案】（1）被害人的概念

被害人是指其人身、财产或其他权益遭受犯罪行为侵害的人。

被害人在诉讼中可能担当各种诉讼角色。在告诉才处理的案件，被害人有证据证明的轻微的刑事案件，以及被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件，被害人可以向人民法院提起自诉，从而具有自诉人的身份和地位。同时，被害人由于被告人的行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中还有权提起附带民事诉讼，从而成为附带民事诉讼的原告人，具有当事人的地位。

（2）被害人在刑事公诉中的地位

在刑事公诉中，我国《刑事诉讼法》赋予刑事被害人以独立的诉讼当事人地位。对于被害人的这一地位，可从以下几个方面加以认识:

①被害人作为遭受犯罪行为侵害的人，与案件结局有着直接的利害关系。他不仅具有获得经济赔偿或补偿的欲望，而且更有着使对其实施侵害的犯罪人受到法律上的谴责、惩罚的要求。刑事诉讼的进行，在使犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任问题处于待判定状态的同时，也使被害人的上述欲望和要求处于待确定状态。这是赋予他当事人诉讼地位的理论基础。

②被害人基于实现使被告人受到合法的报应这一要求，具有积极主动地参与诉讼过程、影响裁判结局的愿望。

③被害人作为诉讼当事人，与被告人居于大致相同的诉讼地位，也拥有许多与被告人相对应的诉讼权利。但是，刑事诉讼毕竟不同于民事诉讼，在检察机关作为追诉机关已构成被告人的强大对手的情况下，被害人如果再拥有与其完全相同的诉讼权利，那么被告人事实上将同时面对两方面的指控，其诉讼地位将处于十分不利的状态。因此，为维护控、辩各方总体上的地位平衡，《刑事诉讼法》对被害人的诉讼地位也作出了一些限制，使其不至于成为一般意义上的原告人。

④被害人尽管具有当事人的诉讼地位，但他一般也是了解案件事实的人，其陈述本身也是法定的证据来源之一．被害人在提供陈述方面与证人具有相似的地位。他有义务接受侦查人员、检察人员、审判人员的传唤，到场或出庭提供有关案件事实的陈述，并接受各方的询问和质证。

（3）自诉案件中被害人的诉讼地位

依据《刑事诉讼法》第170条的规定，刑事自诉案件有以下几种类型:a. 告诉才处理的案件;; b. 被害人有证据证明的轻微的刑事案件; c. 被害人有证据证明侵犯其人身、财产的行为应当追究刑事