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一、名词解释

1． 教唆犯与间接正犯

【答案】教唆犯是指故意教唆他人犯罪的人。间接正犯是指行为人不直接去实施犯罪，而是利用无犯罪故意的人或无刑事责任能力的人为下具实施犯罪，以实现其追求的犯罪目的。二者有明显的区别:

①主观方面不同。教唆犯的主观方面是教唆者通过教唆使他人产生犯罪故意; 而间接正犯只有单独犯罪的故，巳。

②客观方面不同。教唆犯是教唆他人实施犯罪行为，而间接正犯则是利用他人实施犯罪，被利用者或者无犯罪故意，或者无刑事责任能力。

③犯罪形态不同。教唆犯是共同犯罪，而间接正犯是单独犯罪。

④承担刑事责任的主体不同。教唆犯罪中，教唆者与实施犯罪行为的被教唆者都要承担刑事责任; 而间接正犯则只能是由利用他人犯罪者承担责任，被利用者由于无刑事责任能力或无犯罪故意而不承担刑事责任。

2． 刑法时间效力与刑法追诉时效

【答案】刑法的时间效力，是指刑法的生效时间、失效时间以及对刑法生效前所发生的行为是否具有溯及力的问题。刑法的追诉时效，是指刑法规定的、对犯罪人追究刑事责仟的有效期限。刑法的时间效力关注的是刑法本身是否有效的问题，而刑法追诉时效关注的是犯罪是否应当追诉的问题，二者具有不同的意义。

3． 主犯

【答案】主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。根据我国《刑法》的规定，它包括以下两种情况:

①组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子。

②在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪刑处罚; 对于犯罪集团首要分子以外的其他主犯，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚。

4． “单位犯罪”与“犯罪集团”

【答案】（1）单位犯罪，又称法人犯罪，是与自然人犯罪相对应的一个范畴，是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。其基本特征表现为:①单

位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。

②只有法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪，才存在单位犯罪及单位承担刑事责任的问题。

我国刑法典第三}一条规定:“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”

（2）犯罪集团，是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。构成犯罪集团必须具备以下条件:

①由三人以上组成;

②为共同实施犯罪而组成;

③是较为固定的犯罪组织。

对犯罪集团，刑法分则有规定的，即属于必要的共同犯罪中的集团性共同犯罪，应当依照刑法分则的有关规定处理; 刑法分则没有规定的，应当依照刑法总则关于共同犯罪的规定，区别首要分子、首要分子以外的主犯、从犯、胁从犯，然后分别予以相应的处罚。

（3）单位犯罪与犯罪集团的区别为:单位犯罪是为了单位的利益而进行的犯罪，而且其只能在法律有规定的情况下才应承担刑事责任; 犯罪集团是人合组织的犯罪，可构成刑法分则中大部分的罪名。

二、简答题

5． 记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别及其意义。

【答案】（1）记述性构成要件要素与规范性构成要件要素的区别

犯罪构成要素可以根据其意义是否需作价值判断而划分为记述性构成要件要素和规范性构成要件要素。

记述性构成要件要素是指实际存在的各种人、事、物所作的事实性描述，如杀人罪中的“人”、盗窃罪中的“财物”等客观、无需价值判断就可确实的事实因素; 规范性要素是指那些需要进行价值判断才能明确其含义的犯罪构成要素，如放火罪的“公共安全”、强制狠裹侮辱妇女罪的“狠裹”等与价值判断有关的因素。

（2）记述性要素与规范性要素区分的意义

①规范性要素因为需要通过一定的价值判断才能确定其含义，所以相对于记述性要素存在一定的模糊性、不确定性。比如“淫乱”一词，可能因为时代不同、人的观念不同而有不同的认识。基于罪刑法定原则明确性的要求，刑法中应尽量避免使用规范性要素，但是还不能完全避免使用规范性要素。因此，不能认为规范性构成要件要素与罪刑法定原则绝对不能相容。

②在判断作为故意内容的认识程度方面具有实际意义。记述性要素和规范性要素之间的界限并不是绝对的，因为有些记述性要素，或多或少也需经过价值判断。例如，传播淫秽物品罪的“故意”，是否要求行为人认识到物品的“淫秽”性? 如果将“淫秽”作为记述性要素，那么必须要求行为人认识到物品具有“淫秽性”才能认定故意成立; 反之，如果将“淫秽性”作为规范性要素，那么是否有“淫秽性”就成为法官判断的问题。行为人只要认识到自己传播的物品的事实情况（如

裸体画片或性交的影像），不论其是否认为该物品具有“淫秽性”就足以认定具备该罪故意。

6． 简述中国刑法中刑事责任的含义及其特征。

【答案】（1）刑事责任的含义

刑事责任，是指刑事法律规定的，因实施犯罪行为而产生的，由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。

（2）刑事责任的特征

①刑事责任是刑事法律规定的一种负担。将刑事责任归结为一种负担，因为刑事责任是一种消极责任，本身具有某种负担之意。

②刑事责任因实施犯罪行为而产生。实施犯罪行为是刑事责任产生的前提或者原因，没有实施犯罪行为，刑事责任就不可能产生。“无犯罪则无刑事责任”，是现代刑法公认的原则。

③刑事责任以刑事惩罚或单纯否定性法律评价为内容。刑事责任不是承受一般的负担，也不只是承受否定的道德评价，因为这些都说明不了刑事责任的特有性质。刑事责任是承受刑事处罚或单纯的否定性法律评价的负担。

④刑事责仟只能由犯罪人来承担。我国刑法实行罪责自负、反对株连的原则，所以刑事责仟只有犯罪人即实施犯罪行为者才承担; 没有参与实施犯罪，即使与犯罪人有这样或那样的关系，也不发生刑事责任问题。

⑤刑事责任由代表国家的司法机关强制犯罪人承担。刑事责任是犯罪人向国家所负的责任，它表现了犯罪人与国家之间的关系，国家则由其司法机关代表它强制犯罪人承担刑事责任。

7． 排除社会危害性的行为有哪些?

【答案】排除社会危害性行为，是指自然人直接针对危害现象或加害人实施的，旨在排除或减少某种危害发生的自救行为。排除社会危害性的行为主要有以下几种:

（1）正当防卫

正当防卫是指行为人在面临不法侵害时，针对不法侵害人实施的一种暴力反击行为。正当防卫在各国的法律中多有规定，但其要件和内容有所不同。

（2）紧急避险

紧急避险又称紧急避难，是指合法权益遭受到现实的危险，采用其他措施无法加以避免时，不得己而采用损害较小合法权益的方法以保护较大合法权益免遭损害的行为。紧急避险也是各国法律中普遍规定的一种免除当事人责任的行为。

（3）执行命令行为

部属在执行上级命令时，造成某种危害后果的，通说认为属于排除社会危害性行为。理由是，部属服从上级而执行命令是其应履行的义务，主观上没有危害社会的罪过心理，由此产生的一切后果应由其上级负责。但是，部属执行的必须是上级依照职权和法律发布的命令，并且在主观上认为上级的命令是正当的; 部属在执行命令时，没有逾越命令所许可的范围。否则，不排除执行命令行为的社会危害性和行为人的法律责任。

（4）正当业务行为