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一、名词解释

1． 侵占罪与职务侵占罪

【答案】（1）侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法据为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为。本罪的构成要件是:本罪的客体是公私财产所有权; 本罪的客观方面表现为将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有，数额较大且拒不退还或者拒不交出的行为; 本罪的主体为一般主体; 本罪的主观方面是直接故意。

（2）职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。本罪的构成要件是:本罪的客体是公司、企业或其他单位的财物所有权; 本罪的客观方面，表现为利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为; 本罪的主体是特殊主体，即限于公司、企业或者其他单位的人员; 本罪的主观方面为直接故意。

（3）二者的区别在于:侵犯的对象不同; 行为力式不同; 主体不同。

2． 利用影响力受贿罪

【答案】利用影响力受贿罪，是指非国家工作人员利用国家工作人员的职务行为，或者利用国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，为请托人谋取不正当利益，索取或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的行为。利用影响力受贿罪的犯罪客体是国家对国家工作人员的监督管理权力。犯罪客观方面表现为利用国家工作人员的职务行为。犯罪主体是特殊主体即与国家工作人员（以及离职的国家工作人员）关系密切的非国家工作人员，包括国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密叨的人，以及离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人。犯罪的主观方面是故意，而且是为了谋取不正当利益。

3． 职务侵占罪

【答案】职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。犯罪主体是特殊主体，即只能是公司、企业或者其他单位中的非国家工作人员。犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。犯罪客观方面表现为利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大。犯罪主观方而是故意，并具有将本单位财物非法占为己有的目的。

4． 防卫过当

【答案】防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害应当负刑事责任的行为。防卫过当是防卫行为的正当性和损害结果的非正当性的对立统一。防卫行为的正当性是指实施防

卫行为时确有不法侵害存在; 不法侵害正在进行; 防卫的目的是保护合法权益不受非法侵害; 防卫行为是针对不法侵害者本人实施。损害结果的非正当性是指防卫行为的强度和力度明显超过了不法侵害的强度和力度，对不法侵害人造成了重大损害。防卫过当没有独立的罪状，也没有独立的法定刑，法律规定按照行为人触犯的有关条文和罪名酌情减轻或者免除处罚。

5． 拘役

【答案】拘役，是指短期剥夺犯罪人的人身自由，就近强制进行劳动改造的一种刑罚方法。拘役是一种自由刑，是介于管制和有期徒刑之间的一种次轻刑，拘役的特点在于，它虽然是剥夺犯罪人人身自由的刑罚方法，但相对于有期徒刑来说刑期又很短。拘役这种刑期较短的刑罚方法既是惩罚犯罪的需要，也是刑法罪刑相适应原则的具体体现。

6． 遗弃罪

【答案】遗弃罪，是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。本罪的构成要件是:

①本罪的客体是被遗弃人受扶养的权利;

②犯罪的客观方面表现为对于年老、年幼、患病或其他没有独立生活能力的家庭成员，应当扶养而拒绝扶养的行为;

③犯罪主体是特殊主体，即对于被遗弃人负有法律上的扶养义务、具有扶养能力的自然人; ④犯罪主观力一面是直接故意。

7． 特别刑法

【答案】特别刑法作为普通刑法的对称，指国家为了适应某种特殊需要而颁布的效力仅及于特定人、特定时间、特定地点或特定条件的刑事法律。具体分为时间的特别刑法，如战时特别法; 地域的特别刑法，如特定地区的戒严法; 对人的特别刑法，如军事刑法。特殊刑法的共同特征是在适用范围上有特殊的限制。我国日前尚无典型意义上的特别刑法。港、澳刑法并非由中央政府制定，只是沿用而己，且特别行政区享有终审权。根据“一国两制”精神，似不宜称之为特别刑法。

8． 犯罪主体

【答案】犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。自然人主体是我国刑法中最基本的、具有普遍意义的犯罪主体。单位主体在我国刑法中不具有普遍意义但具有其特殊性。我国刑法中犯罪主体的共同要件有:

①犯罪主体必须是自然人。

②作为自然人的犯罪主体必须具备刑事责任能力。刑事责任能力是行为人辨认和控制自己行为的能力。这种能力与犯罪的成立和刑罚的适用密切相关。

二、简答题

9． 简述对“中华人民共和国领域”的理解。

【答案】根据《刑法》规定，凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。这里的“中华人民共和国领域”可作以下理解:

（1）中华人民共和国领域，是指我国国境以内的全部区域，具体包括以下三个方面:

①领陆，即国境线以内的陆地，包括地下层。

②领水，即内水（内河、内湖、内海以及国与国之间界水的一部分，这一部分通常以河流中心线为界，如果是可通航的河道，则以主航道中心线为界）和领海及其地下层。

③领空，即领陆、领水的上空，包括大气层以内的空间。

（2）另外根据有关法律规定，以下两部分属于“中华人民共和国领域”的自然延伸，也称“拟制领土”，包括:

①中华人民共和国的船舶或者航空器。这里的船舶或者航空器，既指民用的，也可以是军用的; 既指航行途中的，也指停泊状态的; 既指在公海或公海的上空的，也指在别国的领域内的（在别国领域内犯罪，当然别国也有权管辖）。总之，在我国的船舶或者航空器内犯罪的，不论该船舶或者航空器在任何地点，我国均有刑事管辖权。

②根据《维也纳外交关系公约》的规定，各国驻外大使馆、领事馆及其外交人员不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖。因此，在我国驻外大使馆、领事馆内犯罪的，也适用我国刑法。

10．简述刑法上的不作为与不作为犯罪。

【答案】（1）不作为

不作为是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。 ①成立不作为，在客观方面应当具备的条件

a. 行为人负有实施某种作为的特定法律义务;

b. 行为人有能力履行特定法律义务;

c. 行为人没有履行作为的特定法律义务。

②不作为的表现形式

不作为通常表现为身体的静止即不为一定行为，这在刑法理论上称为不作为的行为性问题。不作为在表现形式上通常表现为身体的静止、消极，但这并不是绝对的。在某些不作为犯罪中，行为人往往具有积极的身体活动。

③不作为的义务来源

a. 法律明文规定的义务;

b. 职务或业务上要求的义务;

c. 法律行为引起的义务;

d. 先行行为引起的义务。

（2）不作为犯罪

不作为与不作为犯罪是两个不同的概念，前者是指危害行为的一种基本表现形式，后者是指由这种行为形式实施的犯罪。在我国刑法中，由不作为的行为形式实现的犯罪有两种类型: