2016年沈阳师范大学法学院818刑法学和刑事诉讼法之《刑事诉讼法》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 审判管辖
【答案】刑事诉讼中的审判管辖，是指人民法院审判第一审刑事案件的职权范围，包括各级人民法院之间、普通人民法院与专门人民法院之间，以及同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。从诉讼的角度讲，审判管辖所要解决的是某个刑事案件由哪个人民法院作为第一审进行审判的问题。
2． 取保候审、监视居住
【答案】（1）取保候审是指在刑事诉讼过程中，公安机关、人民检察院、人民法院责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金，保证犯罪嫌疑人、被告人不逃避或妨碍侦查、起诉和审判，并随传随到的一种强制方法。
监视居住是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼中对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住所或者居所并对其活动予以监视和控制的一种强制方法。
（2）二者有以下区别:
①取保候审分为保证人式的取保候审及保证金式的取保候审，后者需要交纳保证金，而监视居住一律不需要交纳保证金。
②期间不同。取保候审最长不得超过12个月，而监视居住最长不得超过6个月。
③取保候审期间，犯罪嫌疑人、被告人可以会见他人; 而监视居住期间，未经监督机关批准，犯罪嫌疑人、被告人不得会见他人。
3． 证明力
【答案】证明力是指证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的程度。证据是否有证明力，由认定事实的法官基于自己的生活经验、一般知识以及对人类行为与动机的了解，合于理性地评估事实可能存在或不存在。
4． 刑事辩护
【答案】刑事辩护是指刑事案件的被追诉人及其辩护人反驳对被追诉人的指控，提出有利于被追诉人的事实和理由，论证被追诉人无罪、罪轻或者应当减轻、免除处罚，维护被追诉人的程序性权利，以保障被追诉人合法权益的诉讼活动。
5． 司法独立原则
【答案】司法独立在西方，是指调整国家司法机关与立法机关、行政机关的关系的一项司法审判原则。其核心是法官在进行司法裁判过程中，只服从法律的要求和良心的命令，客观对待证据、事实，而不受来自法院内部和外部的干预和控制。我国《宪法》规定:“人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关，社会团体和个人的干涉。”我国司法独立有以下几个特点:
①在我国，司法机关包括人民检察院。司法独立不仅是指法院的审判独立，还包括检察机关的检察独立。
②我国的司法独立不是法官和检察官个人独立，而是人民法院和人民检察院作为一个整体所表现出来的独立。
③我国司法机关的独立，只是独立于行政机关、社会团体和个人。
人民法院依照法律规定独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉，并非不受权力机关的监督。
6． 辩护制度
【答案】辩护制度是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等一系列规则的总称。它是犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则在刑事诉讼中的体现和保障，是现代国家法律制度的重要组成部分。在我国，《刑事诉讼法》是辩护制度的主要法律渊源，此外，《宪法》、《律师法》以及司法解释中也有大量的有关辩护制度的规定，成为辩护制度的辅助法律渊源。
二、简答题
7． 公司税后利润的分配顺序。
【答案】税后利润的分配是公司财务会计管理的重要内容，关系到公司、股东、债权人、公司职工和国家等各不同利益主体的切身利益。这些不同利益主体之间的利益并不是一致的，甚至是冲突的。因此，税后利润的分配制度应当能够均衡这些利益冲突，并保障各方的利益。所以，利润分配并不是完全由公司自己决定的，也不是可以任意决定的。我国公司法对可供分配的利润范围、分配原则，分配顺序等也都作了具体而明确的规定。体现了国家为保护上述主体利益对公司事务的介入和干预。
（1）公司税后利润
依照《企业会计准则》的规定，公司税后利润则是指公司当年利润减除应纳所得税的余额。公司利润是公司在一定期间的经营成果，包括营业利润、投资净收益和营业外收支净额。营业利润是营业收入减去营业成本，期间费用和各种流转税及附加税费的余额。投资净收益是公司对外投资收入减去投资损失后的余额。营业外收支净额是指与公司生产经营没有直接关系的各种营业外收入减营湘外支出后的余额。
（2）公司税后利润的分配顺序
基于上述原则，根据《公司法》第167条、《企业财务通则》第32条的规定，公司税后利润的分配顺序为:
①被没收财物损失，违反税法规定支付的滞纳金和罚款。
②弥补公司以前年度亏损。企业发生的年度经营亏损，依照税法的规定弥补。税法规定年限内的税前利润不足弥补的，用以后年度的税后利润弥补，或者经投资者审议后用盈余公积弥补。
③提取法定公积金。法定公积金累计额达到注册资本50%以后，可以不再提取。
④经股东大会决议提取任意公积金。
⑤按股东的出资比例或股东持有的股份比例分配。企业以前年度未分配的利润，并入本年度利润，在充分考虑现金流量状况后，向投资者分配。属于各级人民政府及其部门、机构出资的企业，应当将应付国有利润上缴财政。国有企业可以将任意公积金与法定公积金合并提取。股份有限公司依法回购后暂未转让或者注销的股份，不得参与利润分配; 以回购股份对经营者及其他职工实施股权激励的，在拟订利润分配方案时，应当预留回购股份所需利润。
8． 对依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序适用的条件是什么?
【答案】根据《刑事诉讼法》第284条，“实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。”对依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序适用的条件:
（1）实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全。这包括两层意思:
①实施了暴力行为;
②该暴力行为必须危害了公共安全或者严重危害公民人身安全。如果没有暴力行为，或者暴力行为没有危害公共安全、没有危害公民人身安全，则不得适用强制医疗程序。
（2）经法定程序鉴定认定是依法不负刑事责任的精神病人。
①被申请或决定适用强制医疗程序的人必须是不负刑事责任的精神病人。
②必须经法定程序鉴定。
（3）有继续危害社会可能的。社会危害性的有无及其大小，是决定对精神病人是否适用强制医疗程序的重要条件。
强制医疗程序适用案件的三个条件是统一不可分割的，只有同时具备三个条件，才能决定对其采用强制医疗措施。
9． 简述刑事诉讼法规定的地域管辖原则。
【答案】刑事诉讼法规定的地域管辖是指同级人民法院之间，在审判第一审刑事案件上的权限划分。我国刑事诉讼法规定的地域管辖原则具体包括以下几个方面:
（1）犯罪地法院管辖
《刑事诉讼法》第24条规定:“刑事案件由犯罪地的人民法院管辖。如果由被告人居住地的人民法院审判更为适宜的，可以由被告人居住地的人民法院管辖。”
①犯罪地的界定
犯罪地是指犯罪行为发生地。以非法占有为目的的财产犯罪，犯罪地包括犯罪行为发生地和犯罪分子实际取得财产的犯罪结果发生地。
②原则上由犯罪地的人民法院管辖的主要理由包括以下四点:
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