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一、概念题

1． 取得时效

【答案】取得时效是指占有他人财产，持续达到法定期限，即可依法取得该项财产权的时效。取得时效因其事实状态必须占有他人财产，又称占有时效。《民法通则》仅规定了诉讼时效，而未规定取得时效。在是否应规定取得时效问题上，主要有两种学说:①否定说。在我国没有必要建立取得时效制度。②肯定说。在我国有确立取得时效制度的必要。在如何确立取得时效制度的问题上，有学者主张采用各别立法主义，即在我国制定《物权法》时，在所有权通则中规定取得时效。

2． 公平责任原则

【答案】公平责任，是指加害人和受害人对造成的损害事实均没有过错，而根据公平的观念，在考虑当事人的财产状况、支付能力等实际情况的基础上，责令加害人或者受益人对受害人所受损失给予补偿。其特点在于:①归责上仍然考虑过错，只是当事人均无过错，故有公平责任适用的余地。②以社会公平观念作为归责的基础。③公平责任主要适用于财产责任，在责任的具体分担上主要考虑损害事实、双方的财产状况、支付能力等实际情况。④公平责任的目的在于减轻而非补足受害人所受损失。

3． 先诉抗辩权

【答案】先诉抗辩权，又称检索抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿的权利。先诉抗辩权是法律基于保证的从属性和补充性而设立的专属于保证人的一种抗辩权。债权人只有证明己对债务人的财产强制执行且仍不能满足债权或保证人有法定事由不得行使先诉抗辩权，才能请求执行保证人的财产。一般而言不得行使先诉抗辩权的情况有:①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的; ②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序; ③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。

4． 原始取得

【答案】物权的原始取得，是指不以他人的权利及意思为依据，而是依据法律直接取得物权，例如因生产、征收、先占、取得时效取得所有权。

我国的原始取得主要形式包括:劳动生产、收益、孽息、添附、无主财产、拾得遗失物、漂流物、发现隐藏物、埋藏物、先占、善意取得、没收、征收、税收、征用。

5． 身份权

【答案】身份权是民事主体基于某种特定的身份而依法享有的一种民事权利。具体讲，是民事主体因一定的资格、地位或从事某种活动的结果而发生的、为维护民事主体的特定身份所必须的人身权。

6． 一般人格权

【答案】一般人格权，是指民事主体基于人格平等、人格独立、人格自由以及人格尊严等根本人格利益而享有的人格权。与具体人格权相比，一般人格权具有以下法律特征:①主体的普遍性; ②权利客体的高度概括性; ③所保护利益的根本性; ④权利内容的不确定性。在学理上通常将一般人格权的内容概括为人格平等、人格独立、人格自由及人格尊严四方面。

7． 侵权法律制度中的过错

【答案】过错，是指行为人通过其实施的侵害行为所表现出来的在法律和道德上应受非难的故意和过失状态。故意，是指行为人已经预见到自己行为的损害后果，仍然积极地追求或者听任该后果的发生。过失，是指行为人因未尽合理的注意义务而未能预见损害后果，并致损害后果发生。未尽一般人对他人人身、财产的注意义务，为重大过失; 未尽处于行为人地位的理性人对他人人身、财产的注意义务，不为重大过失。

8． 诉讼时效

【答案】诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，义务人便享有抗辩权，从而导致权利人无法胜诉的法律制度。但诉讼时效经过以后，权利人向人民法院提起诉讼，人民法院应予受理。“当事人在诉讼中未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”

9． 侵权损害事实

【答案】侵权损害事实是指他人财产或者人身所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征:①损害事实是侵害合法权益的结果:②损害事实具有可补救性:③损害事实的确定性。

10．请求权与支配权

【答案】（1）请求权是指权利人请求他人作为或者不作为的权利。根据我国民法区分义务与责任的原理，请求权是指权利人请求义务人履行民事义务或者请求责任人承担民事责任的权利。请求权是基于基础权利而发生的，有基础权利，才能有请求权。

（2）支配权是指权利人可以直接支配权利客体、具有排他性的权利。支配权的作用有两个方面:从积极方面说，权利人可以直接支配其客体，以满足自己的需要，不需要他人行为的介入。从消极力一面看，权利人可禁止他人妨碍其支配行为，具有排他性。物权是典型的支配权，著作权、

专利权、商标专用权等也是支配权。

（3）二者的区别包括:①权利的作用方式不同。请求权的实现表现为对特定人行为的请求，支配权的实现则表现为对特定标的物的直接支配。②是否需义务人的配合不同。请求权仅仅有权利人的行为并不足以实现权利利益，尚需相应义务人的相应给付行为与之配合，支配权则可以完全由权利人的行为实现，不需义务人的配合。③是否具有排他性不同。由于请求权所针对的客体是某种行为，而行为是可以不断重复的，并不具有如同特定物的唯一性，故在同一客体上，可以成立数个不兼容的请求权，支配权则具有排他性，在同一客体上不能同时存在两个不相容的支配权。

二、简答题

11．简述债务转让的方式与效果。

【答案】债务转让，即债务承担，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。

（1）债务转让的方式

①债务承担可因法律的直接规定而发生，也可因法律行为而发生。依当事人之间的合意而发生的债务承担最为常见。一般所说的债务承担，仅是指依当事人间的合意，将债务人的债务移转于承担人即新债务人承担。当事人间关于移转债务的合意即为债务承担合同（契约）。

②债务承担包括免责的债务承担与并存的债务承担。免责的债务承担，是指由第三人即承担人代替债务人承担其全部债务，原债务人脱离债的关系，承担人成为新债务人。并存的债务承担，是指第三人加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人并不脱离债的关系，而仍为债务人。狭义的债务承担仅指免责的债务承担。

（2）债务承担的要件及效力

债务承担，亦即债务移转，是指债务主体的变更，即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务移转于新债务人承担。

①债务承担须具备以下要件:

a. 须有以债务承担为目的的有效合同。如当事人间词一立的合同不是以移转债务为目的或者虽以由第三人承担债务为目的，但合同存有无效的事由的，均不能发生债务承担的后果。债务承担合同可由债权人与第三人订立，也可由债务人与第三人订立。由债务人与第三人订立债务承担合同的，须经债权人同意方能生效。

b. 须有有效债务的存在。债务承担合同所移转的是有效债务，若债务并不存在或无效或己消灭，则债务承担合同不能有效。所移转的债务为将来发生的债务的，债务承担合同应自债务有效成立时，方能生效。

c. 须所移转的债务具有可移转性。性质上不能移转的债务，不得移转于他人承担; 债权人与债务人约定不得移转的债务，也不得由第三人承担; 法律直接规定不能移转的债务，也不具有可移转性。