2018年天津商业大学法学院710法理学与刑法学之法理学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、简答题
1． 马克思主义人权观的基本内容有哪些?
【答案】人权是指人之所以为人的权利。包括自然权利、公民权利和期待权利等。自然权利是指人的应有权利; 公民权利是指宪法赋予的权利，为法律上的现有权利; 期待权利是指尚未被法律认可的权利。
马克思主义人权观是在唯物主义和辩证法的基础上，并结合人类发展的现实提出的。其基本内容有:
（1）人权的主体必须具有普遍性。马克思认为，人权主体为全体社会成员，即使是敌人也仅限于政治权利的剥夺。这是马克思主义人权观对其他人权观的不同之处，它是超越政治权利的权利。
（2）人权的内容必须具有广泛性。马克思主义人权观在内容上除了经济、文化、政治以外，还包括社会权利和生态权利等。
（3）人权的实现必须具有平等性。人权在社会上具有无差别性、相互制约性，即人与人之间的人权是平等的以及各自人权的实现是相互制约的。
（4）人权的保障必须具有国际性。人权保障应该是全人类的义务，应该进行国际性协作来捍卫人权，所以人权的保障要依靠全世界各国共同努力来完成。
2． 怎样理解党的领导、人民民主与法治的关系?
【答案】（1）党的领导与法治的关系
党的领导通过党的政策来实现。党的政策对法治起指导作用，法治对党的政策有制约作用。 ①党的政策对法治的指导作用
中国共产党是我国的领导核心，坚持党的领导是四项基本原则之一。我国《宪法》、法律都是在党的领导下制定和实施。
党在领导人民管理国家事务、经济文化事业、管理社会事务时，党的政策（意志）经过法定程序变为成为法律，对国家机关、国家机关工作人员以及各种社会组织产生法律拘束力，并监督其实施。
②法治对党的政策的制约作用
党章中明确规定，党必须在宪法和法律范围内活动。
《宪法》明确规定，一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织，都
必须遵守宪法和法律，一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。
（2）人民民主和法治的关系
①人民民主与法治的概念
民主，是指多数人治理的政体，与专制或寡头政治相对照。我国的民主方式是人民民主。 法治，是指主要依靠掌握国家权力的人通过强制性的法律来治理国家。
②人民民主与法治的关系
a. 法治保障人民民主的运作
法治通过制度设置使国家的各种权力依法运作并最终控制在人民手中，规定民主权利，保障权利的行使不受干扰和侵犯，对立法设定严格的条件和程序以减少不良法律产生的可能性，要求对执法和司法设定严格的条件和程序以求最大限度地减少专横权力的危险。
b 人民民主是法治的必然要求
脱离民主的法治是通过法制对人民的专制，可能导致专制和集权，人民民主是法治的基本要求。
3． 简述法律事实的种类。
【答案】法律事实的种类依据不同的分类标准，主要有以下分类:
（1）依是否以人们的意志为转移作标准，法律事实可以分为:
①法律事件是法律规范规定的，不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。法律事件又分成社会事件和自然事件两种。
②法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系形成、变更和消灭。
（2）依法律事实的存在形式，可以分为:
①肯定式法律事实，指只有当这种事实存在时，才能引起法律后果的事实。
②否定式法律事实，指只有当这种法律事实不存在时，才能引起法律后果的法律事实。
在研究法律事实问题时，应当看到这样两种复杂的现象:同一个法律事实（事件或者行为）可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭; 两个或两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭。在法学上，人们常常把两个或两个以上的法律事实所构成的一个相关的整体，称为“事实构成”。
4． 比较普通法系和大陆法系的差异。
【答案】普通法系（又称英美法系）和大陆法系的差异主要包括:（1）判例地位的差别在大陆法系，除了行政法院系统外，基本上不存在判例法; 在英美法系，以普通法为基础，判例法是一种重要的法律形式，“遵循前例”是一项重要的司法原则。
（2）制定法编纂观念的差别
在大陆法系，将基本法律尽量地编纂为统一完美的法典成了立法上的永恒追求，大陆法系国
家主要是法典化的国家; 英美法系国家和地区虽然也有制定法，但判例法仍然是法律渊源的主体。制定法一般表现为单行法，而不具有法典形式，且往往受到判例法解释的制约。
（3）司法诉讼制度上的差别
①注重的法律。大陆法系注重实体法，英美法系则注重程序法。
②诉讼制度。大陆法系采用演绎法的推理方式; 英美法系的司法审判，则采取归纳法的推理方式。
③诉讼模式。大陆法系采用职权主义诉讼模式，英美法系采用“对抗式”或“庭辩式”。 ④法官的作用和地位。在大陆法系，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事;
英美法系将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以在判决中创造新的原则，即法官造法。
（4）法律分类和术语上的差别
①大陆法系在传统上主要把法律分为公法和私法，英美法系则把法律分为普通法和衡平法，直到现代，才开始有限度地使用公法与私法的分类。
②大陆法系国家和地区在法律部门的划分上比较明确、统一，而英美法系国家和地区的法律部门缺乏统一的分类。
5． 法在哪些方面能够促进效率?
【答案】法律能够促进效率，具体表现如下:
（1）通过确认和维护人权，调动生产者的积极性，促进生产力的进步。
在基本意义上，效率就是生产力的进步。而生产力的进步不能没有人权的保障与推动。生产力的基本因素有三个，即劳动者（人）、劳动资料（物）和劳动技能（智）。只有这三个要素得到保护，并且能够得到自由的结合，生产力才能发展。这三个要素是分别由人权、物权、“智权”（如知识产权）来加以保护的。
（2）承认并保障人们的物质利益，从而鼓励人们为物质利益而奋斗。
既然利益的小断实现和追求是提高生产力、促进经济增长的决定性动机，是社会发展的动力，那么，承认和保护人们的利益，使之成为一种权利，从而激励人们在法的范围内尽其所能地实现物质利益，就成为人类之所以需要法律的一个重要理由。
人类在追逐物质利益的过程中必然会产生对立和摩擦。这种对立和摩擦会造成资源的浪费甚至是巨大的浪费。因此，法在承认和保护人们的物质利益的同时，还要权衡和调节各种利益冲突，以便把对立和摩擦减少到最低限度。法的整个运行过程实际上就是对各种利益进行平衡、选择、取舍，并通过权利和义务对这些不同利益进行权威性、规范性调整的过程。
（3）确认和保护产权关系，鼓励人们为效益的目的占有、使用或转让（交换）财产。
财产权利的承认（产权关系的明确）是有效地利用自然资源的前提。任何一个国家的法律都