2016年重庆大学法学院法理学、刑法学、民法学之刑法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 间接正犯
【答案】受贿罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为; 同时，国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，也应按照受贿罪处理。其犯罪构成为:
①犯罪客体为复杂客体，本罪行为所侵犯的首先是国家对公务人员的监督管理权力，因索取他人财物而构成的受贿罪，还侵犯了被迫交付财物的人的财产权利。
②犯罪客观方面表现:a. 行为人必须利用职务上的便利。b. 行为人必须实施了受贿的行为。 ③犯罪主体是特殊主体，必须是国家下作人员。
④犯罪主观方面是故意。
2． 立功
【答案】立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为，查证属实的，或者是提供重要线索，从而得以侦破其他案件等表现。根据犯罪分子立功表现的具体情况，刑法将立功分为两种:
①一般立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是较轻的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是一般犯罪的案件。
②重大立功，是指犯罪分子揭发他人的犯罪行为经查证属实是严重的犯罪，或者司法机关根据犯罪分子提供的线索侦破的案件是重大犯罪的案件。立功种类与对犯罪分子的刑罚裁量有着直接的关系。
3． 减刑
【答案】减刑，是指对原判刑期适当减轻的一种刑法执行活动。狭义的减刑是指依法被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的罪犯在具有法定的减刑情节时，由负责执行刑罚的机关报送材料，人民法院依法予以减轻原判刑罚的刑事司法活动; 广义的减刑是指凡受刑事处罚的人，在具备法定的减刑情节时，由负责执行刑罚的机关报送材料，人民法院依法予以减轻原判刑罚的刑事司法活动，不仅包括狭义减刑的范围，还涵盖了死刑缓期二年执行、罚金、缓刑及因主刑减刑后附加剥夺政治权利的减刑。
4． 防卫过当
【答案】防卫过当，是指防卫行为明显超过必要限度，造成重大损害应当负刑事责任的行为。防卫过当是防卫行为的正当性和损害结果的非正当性的对立统一。防卫行为的正当性是指实施防卫行为时确有不法侵害存在; 不法侵害正在进行; 防卫的目的是保护合法权益不受非法侵害; 防卫
行为是针对不法侵害者本人实施。损害结果的非正当性是指防卫行为的强度和力度明显超过了不法侵害的强度和力度，对不法侵害人造成了重大损害。防卫过当没有独立的罪状，也没有独立的法定刑，法律规定按照行为人触犯的有关条文和罪名酌情减轻或者免除处罚。
5． 一般主体与特殊主体
【答案】以主体是否要求以特定身份为要件，自然人犯罪主体分为一般主体与特殊主体。自然人犯罪的一般主体是指达到一定刑事责任年龄，具有刑事责任能力，而实施了犯罪行为的自然人。特殊主体是指除具备犯罪的一般主体应当具备的条件外，还必须以一定的身份条件而构成特定犯罪的人。特殊主体与一般主体构成共同犯罪时，一般主体能否构成只有特殊主体才能构成的犯罪，应当以特殊主体的身份条件是否在共同犯罪中发生作用为标准予以认定。
6． 犯罪主体
【答案】犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当负刑事责任的自然人和单位。自然人主体是我国刑法中最基本的、具有普遍意义的犯罪主体。单位主体在我国刑法中不具有普遍意义但具有其特殊性。我国刑法中犯罪主体的共同要件有:
①犯罪主体必须是自然人。
②作为自然人的犯罪主体必须具备刑事责任能力。刑事责任能力是行为人辨认和控制自己行为的能力。这种能力与犯罪的成立和刑罚的适用密切相关。
7． 当然解释
【答案】当然解释是指刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑，将该事项当然包含在该规范适用范围之内的解释。如刑法典第五十条第一款前段规定，判处死刑缓期执行的，在缓期执行期间，如果没有故意犯罪，"2年期满以后，减为无期徒刑”。据此，没有满2年的不得减为无期徒刑。
8． 从轻处罚与减轻处罚
【答案】（1）从轻处罚，是指在法定刑以内判处较轻的刑种和较短的刑期。我国刑法关于法定刑的规定分为两种情况:
①一罪的法定刑只有一个量刑幅度。
②一罪的法定刑有几个量刑幅度。
在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，从轻处罚就是在该幅度内，选择较轻的刑种或者较短的刑期。在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，从轻处罚是指在与具体犯罪情况相对应的量刑幅度内，选择较轻的刑种或较短的刑期。
（2）减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。减轻处罚的裁量方式有两种:
①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。 ②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。
二、简答题
9． 破坏交通工具罪。
【答案】（1）破坏交通工具罪的概念和特征
破坏交通工具罪，是指故意破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险的行为。本罪具有以下特征:
①犯罪客体，是交通运输安全。犯罪对象仅限于火车、汽车、电车、船只、航空器等大型交通工具。
②犯罪客观方面，表现为采用各种手段对正在使用中的上述交通工具实施破坏，已经或者足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险的行为。对此应当把握以下两点:
a. 破坏的对象必须是正在使用期间的交通工具。所谓“正在使用期间”不是仅指正在行驶或者飞行过程中，而是包括己交付使用，随时准备执行运输任务的交通工具;
b. 破坏的结果，必须是足以使交通工具发生倾覆、毁坏的危险。
③犯罪主体，是一般主体。
④犯罪主观方面，是故意犯罪，即行为人明知自己破坏的是正在使用期间的交通工具足以使其发生倾覆、毁坏危险，并且希望或者放任这种结果发生。
（2）破坏交通工具罪的认定
①本罪既遂与未遂的界限
破坏交通工具罪属于危险犯，即以破坏行为产生足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险为要件，因此，只要已实施完毕的破坏行为显示这种危险就是既遂。如果行为人正要实施破坏或者刚开始动手，但破坏行为尚未实施完毕就被制止，应认定为犯罪未遂。
②本罪与放火罪、爆炸罪的界限
放火罪、爆炸罪以各种公私财物为破坏对象，而交通工具也属于公私财物，前者可以包容后者。因此，用放火或爆炸的危险手法破坏交通工具的一个行为，就同时触犯放火罪或爆炸罪与破坏交通工具罪两个罪名，属于一般法与特别法的竞合关系，应该适用特别法，即以破坏交通工具罪论处。
（3）破坏交通工具罪的刑事责任
根据刑法典第一百一十六条、第一百一十九条的规定，犯本罪，足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处3年以上10年以下有期徒刑; 造成严重后果的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
10．简述继续犯的概念及其基本特征。
【答案】（1）继续犯的概念