2018年陕西师范大学802法学综合(民法、商法、民诉)之民事诉讼法学考研核心题库
● 摘要
一、简答题
1． 简述我国民事诉讼中有独立请求权第三人参加诉讼的条件。
【答案】有独立请求权的第三人，是指对原、被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求权，因而参加到原、被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。
有独立请求权第三人参加诉讼的条件有:
（1）对原告、被告之间争议的诉讼标的认为有全部或部分的独立请求权。所谓“独立请求权”，是指第三人认为案件中原告和被告之间争议的诉讼标的，其合法权益全部或部分是自己的。而这判断唯有在人民法院对案件进行审理后才能确定。
（2）本诉正在进行。有独立请求权的第三人欲参加诉讼须在本诉己经开始而尚未终结之时。
（3）以提出诉讼的方式参加。第三人对本诉的双方当事人提出了独立的诉讼请求，提出了与本诉的诉讼标的有紧密关联的新的诉，所以应当以起诉方式参加诉讼。
2． 试诉民事诉讼证据的理论分类并分别举例说明。
【答案】（1）根据证据与证明责任的关系，证据可以分为本证和反证。本证是指对待证事实负有证明责任一方当事人提出的、用于证明带证明事实的证据; 反证是对待证事实不负证明责任的一方当事人，为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。区分本证与反证的标准是举证人与证明责任的关系，它与举证人在诉讼中处于原告还是被告的诉讼地位无关。原告和被告在诉讼中都可能提出本证。
（2）根据证据与待证事实之间的联系可分为直接证据与间接证据。直接证据指与待证的案件事实具有直接联系，能够单独证明案件事实的证据; 间接证据指与待证的案件事实之间具有简介联系，不能单独证明案件事实，因而需要与其他证据结合起来才能证明案件事实的证据。直接证据能够单独证明案件事实，其证明方般强于间接证据，运用它来认定案件事实也较为便捷。问接证据虽然不能单独用来证明案件事实，但也具有重要的证明作用，一方面可以用来补充直接证据的效力，对案件事实起辅助性的证明作用; 另一方面也可以在缺乏直接证据的情况下，运用多个间接证据，形成证据链条，证明案件事实。
（3）根据证据来源的不同可以分为原始证据与传来证据。原始证据指直接来源于原始事实的证据，是第一手证据资料; 传来证据是指由原始证据衍生出来的证据，是经过复制、转述等中间环节而形成的证据。原始证据直接来源于案件事实，未经过任何中间环节，因而其可靠性和证明力优于传来证据。传来证据与案件事实之间存在着中间环节，在复制、转述的过程中可能发生信息衰减或失真，与原始证据相比，其证明力较弱。
3． 简述民事执行竞合的适用条件与具体形态。
【答案】执行竞合，又称执行程序的竞合，是指在民事执行程序中，两个或两个以上的债权人同时或先后以不同的执行名义对同一债务人的特定财产，申请法院强制执行，而各债权人的请求之间相互排斥，各个债权人的权利
难以同时获得完全满足的一种竞争状态。从类型上分，执行竞合可分为民事执行之间的竞合，民事执行与行政处罚执行之间的竞合，民事执行与财产刑执行之间的竞合。
（1）民事执行之间的竞合
①民事执行竞合的类型和条件
民事执行竞合应当包括保全执行之间的竞合、终局执行之间的竞合以及终局执行与保全执行之间的竞合三种情况。其适用条件包括：
a. 须有两个或两个以上的权利人存在。
b. 执行对象须为同一债务人的同一特定标的物。
c. 数个权利人所持的执行依据必须是各自独立的法律文书。
d. 各个不同执行依据的执行发生在同一特定时期，即数个执行共存在于某段时间。
②民事执行竞合的具体形态
a. 保全执行之间的竞合，包括如下两种具体情况：
第一，不同保全措施（如查封、扣押、冻结）之间的竞合。各债权对执行标的物均无担保物权的，依采取执行措施的先后而定，采取执行措施在先的，取得优先受偿的地位。
第二，同种保全措施之间的竞合。如果后采取的保全措施与先采取的保全措施相抵触，后保全措施无效。
b. 终局执行之间的竞合，依执行依据所确定的给付内容不同，包括以下情况：
第一，数个执行依据指定的交付物同一。遇此情形时，各有关法院应当立即停止执行，报请共同的上级人民法院处理。
第二，数个具有金钱给付内容的执行依据在执行中均要求对被执行人的同一标的物实施清偿。 第三，债权种类不同的执行竞合，有基于所有权而享有债权的，有基于合同之债享有要求债务人交付一定标的物的请求权的，有一般金钱债权的。
c. 终局执行与保全执行的竞合，包括如下两种情形：
第一，先保全执行而后为终局执行。
第二，先终局执行而后为保全执行。
4． 简述我国民事再审程序与第二审程序的关系。
【答案】（1）我国民事再审程序与第二审程序的含义
①再审程序是指法院对已经发生法律效力的判决、裁定的民事案件，基于法律规定的特别事由，再次进行审理所适用的程序。
②第二审程序是指当事人对法院尚未发生法律效力的判决、裁定不服，在法定期限内向上一
级法院请求对案件进行复审，以撤销或变更原审判决、裁定，上一级法院据此对案件进行审判所适用的程序。
（2）我国民事再审程序与第二审程序的联系
再审程序和第二审程序，均是为了保证判决、裁定的正确性，纠正原判决、裁定错误的法定程序。
（3）我国民事再审程序与第二审程序的区别
①审理的对象不同。依再审程序审理的对象是已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议，它既包括第二审人民法院生效的判决、裁定、调解协议，也包括第一审人民法院生效的判决、裁定、调解协议；而第二审程序审理的对象，只能是地方各级人民法院尚未发生法律效力的第一审判决、裁定。
②提起的主体不同。按照民事诉讼法的规定，有权提起再审程序的，是各级人民法院院长和审判委员会，最高人民法院和上级人民法院，最高人民检察院和上级人民检察院以及符合申请再审条件的当事人；而有权提起上诉程序的，则是原一审程序中的双方当事人和有独立请求权的第三人以及一审裁判中被确定负有实体义务的无独立请求权的第三人。
③提起的期限不同。再审程序的发动，当事人申请再审，必须在判决、裁定、调解协议生效后6个月内提出，人民法院和人民检察院按照审判监督程序提起再审，不受时间限制，任何时候发现已生效的判决、裁定、调解协议有错误，都可以提起再审。上诉人提起上诉则必须在第一审判决、裁定尚未生效期限内提起。
④审理的法院不同。按照再审程序审理案件的，不仅有上级人民法院，而且还包括原审人民法院和其他同级人民法院。而按照第二审程序审理案件的，只能是第一审人民法院的上一级人民法院。
5． 简述地域管辖的类别和它们之间的相互关系。
【答案】（1）地域管辖的类别
地域管辖，是指按照各人民法院的辖区和民事案件的隶属关系来划分诉讼管辖。地域管辖的作用在于确定同级法院在各自辖区内受理第一审民事案件的分工和权限。根据民事诉讼法的规定，地域管辖主要可以分为一般地域管辖、特殊地域管辖、共同管辖与选择管辖、专属管辖和协议管辖四种。
（2）相互关系
①一般地域管辖、特殊地域管辖和专属管辖三者都具有不同的特质，具有一定的逻辑关系，都具有存在的必要性。一般地域管辖在性质上为属人管辖，以法院辖区与当事人的隶属关系为标准来确定管辖。而特殊地域管辖和专属管辖在性质上属于对事或对物管辖，以诉讼标的物所在地或法律事实所在地作为确定管辖法院的联结点。其设定目的在于考虑到民事诉讼中某案件在诉讼标的诸要素上具有特殊性，如果遵循普通地域管辖的规则，确定与当事人所在地有辖区隶属关系的法院为唯一有管辖权的法院，那么，在审判实践中则不免会发生既不能便利当事人进行诉讼活