2016年河南大学法学院外国法制史复试笔试仿真模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 明大浩
【答案】《明大浩》是指朱元璋亲自编纂的一部特别刑法，包括《大浩一编》七十四条，《大浩续编》八十七条，（（大浩三编》四十三条，《大浩武臣》三十二条，总计四编二百三十六条。
《明大浩》是以判例形式出现的、带有特别法性质的重刑法令，是律外之法。《明大浩》共四编，即《大浩一编》、《大浩续编》、《大浩三编》和《大浩武臣》，于洪武十八年至二十年之间颁行，共236条。“明刑弼教”是其颁行《大浩》的重要指导思想。《大浩》是明前期《大明律》之外最重要的法律。它以案例形式出现，也起到了宣传法制的作用。大浩比之明律新增了许多禁令、罪名，且处刑多重于明律，手段残忍。大浩偏重于惩治贪官与豪强，如《大浩续编》中87条，事涉贪官豪强的就占七十余条。
2． 三法司会审
【答案】三司会审是指在唐代“三司推事”基础上发展形成的，凡遇重大、疑难案件，由刑部尚书、大理寺卿和都院左都御史三法司长官共同审理，最后由皇帝裁决的制度。
汉代以廷尉、御史中y 和间隶校尉三个机关为三法司。重大案件皆由三个面关其同审理。明清两代以刑部、都察院、大理寺为三法司，遇有重大案件，由三法司会审。
二、简答题
3． 试述罗马法的历史地位。
【答案】（1）罗马法的含义
①罗马法的含义
罗马法是指罗马奴隶制国家的全部法律，存在于罗马奴隶制国家的整个历史时期，它既包括自公元前8世纪罗马国家产生至公元476年西罗马帝国灭亡这个时期的法律，又包括查士丁尼时期东罗马帝国的法律。它是随着古代罗马社会阶级和国家的出现而逐步形成的。
②罗马法的特点
a. 法学家的解答和著述。在罗马法形成和发展过程中，法学家起了突出的作用，表现为:解答法律问题; 指导诉讼; 撰写契据; 注释、整理和编辑罗马法的各种渊源，并著书立说。其中，解答和著述对罗马法的发展起了显著作用。
b. 裁判官的“告示”。裁判官握有决定案件应否审理、被告能否抗辩以及诉讼程序等职权。当一个案件提出后，如当事人双方都承认其为事实，该案即由裁判官自己审理。如当事人对事实有争议时，裁判官即把案件移交给审理官（法官），并把审理方式、程序告诉后者。
c. 系统的大规模的法典编纂。公元6世纪，东罗马皇帝查士丁尼进行的系统的、大规模的法典编
纂，不仅是罗马法得以传至后世的一个关键性步骤，也是古代法律发展史上的一大壮举。
（2）罗马法的历史地位
罗马法既是古代社会最发达的法律体系，也构成了近现代西方法和法学的历史基础。罗马法对后世立法的影响，具体表现在:
①形成了罗马私法体系。如1804年制定的《法国民法典》，就继承了《法学阶梯》的人法、物法、诉讼法的体例; 而1900年实施的《德国民法典》则是以《学说汇纂》为蓝本的，形成了总则、债法、物法、亲属法、继承法; 其他资产阶级国家如丹麦、意大利、希腊、瑞士等国的民法典，也都仿效法、德两国私法体系，受罗马法影响。因此，罗马法对资产阶级统一法制具有重大的贡献。 ②罗马法的许多具体制度和原则，对资产阶级立法也有巨大影响。如法人制度、物权制度、契约制度、陪审制度、律师制度、私人权利平等原则、遗嘱自由原则、“不告不理”原则，等等。 ③罗马法中的许多概念、术语如法律行为、民事责任、代理、占有、不当得利、无因管理、债、私犯等，也为后世资产阶级立法所继承。
④罗马法学家的思想学说及其罗马法学发展的成果，也成为后世资产阶级法学的重要组成部分，尤其是《学说汇纂》的著述，成为19世纪世界最发达之德国法学的历史渊源。
4． 试述洋务派法律思想的基本内容。
【答案】（1）洋务派法律思想
洋务派产生于第二次鸦片战争之后，是清王朝统治集团与外国资本主义侵略势力相互勾结的产物。洋务派的基本主张是要求在固有的封建制度的基础上，增添一些资本主义的皮毛，即所谓的“中学为体，西学为用”。与此相应，洋务派法律思想的主要主张是礼、法并用，宽猛相济; 以纲常名教为本，在中国原有的法律制度基础上，采用若干西法，以适应镇压农民起义与办洋务的需要。
（2）洋务派法律思想的基本内容
①礼、法并用，宽猛相济。“中体西用”在法律思想上的表现，主要是通过“稍变成法”，引进西法，发挥法律对于维护清朝专制统治的作用，同时在新的形势下，继续发扬传统法律中的隆礼重刑，礼刑结合，以应付前所未有的巨变。
洋务派以行动维护纲常名教的，既以“礼”约束人们的行为，防范犯上做乱; 又以刑残酷镇压不逞之徒，这种心法对后来的洋务派李鸿章、张之洞等人都有着影响。可以说洋务派传承了封建正统法律思想中的最核心的部分，来维护封建统治的“体”。
②洋务派虽以封建卫道士自居，但又认为在“万国交通”的形势之下，不能一切拘泥成法，在某些方面应稍事变通。为适应办洋务的需要，他们主张在以纲常名教为本的前提下，可适当地采用西法。如曾国藩提出“道”、“礼教”是不能改变的，但在器械、财用、选卒等方面，则不必拘泥于故迹陈规。
一、名词解释
1． 韩非法律思想中的“势”
【答案】韩非思想中“势”是指君主的权势。韩非提出了“势治”是指只有在君主牢牢掌握了权势并推行法治的情况下，天下才能达到治理。“抱法处势则治，背法去势则乱。”
法家认为，君主治国，以法为本外，还必须法、势、术三者结合:法是君主治国的原则，这就是“言行不轨于法令者必禁”。“抱法处势则治，背法去势则乱。”除法、势结合外，法家还强调法与术的结合。“徒术而无法，徒法而无术”皆不可达到天下的治理。
2． 法经
【答案】法经是指中国历史上第一部较完整的封建成文法典，《法经》成为秦汉及以后历朝立法的渊源。公元前5世纪战国时魏相李怪所编纂的法典。
从整体上看，《法经》是一部“诸法合体”而以刑为主的法典。《法经》有6篇:《盗法》是涉及公、私财产受到侵犯的法律; 《贼法》是有关危及政权稳定和人身安全的法律; 《囚法》. 是有关审判、断狱的法律; 《捕法》是有关追捕罪犯的法律; 《杂法》是有关处罚狡诈、越城、赌博、贪污、淫乱等行为的法律; 《具法》是规定定罪量刑的通例与原则的法律，相当于现代刑法典的总则部分。其他5篇为“罪名之制”，相当于现代刑法典的分则部分。
二、简答题
3． 试述教会法的历史地位及其影响。
【答案】（1）教会法的含义
教会法是指天主教、东正教、基督教新教以及其他教派在不同历史时期所制定和编纂的各种规则和章程，以天主教会在不同历史时期的法律，尤其是中世纪法律为主。
（2）教会法的历史地位
天主教教会法与罗马法、日耳曼法相并列，成为欧洲前近代三大法律之一，是西方法律传统的重要组成部分。由于罗马教廷曾把天主教扩展到西欧各国，其居民曾大都是天主教徒，因而使得教会法拥有比各种世俗封建法广泛得多的适用和管辖范围，其效力实际上也高于世俗法。
（3）教会法的影响
教会法不仅奠定了西方法的“理性化”传统，而且对推进世俗法律的文明与进步也起过重要作用。其发展和普遍适用，对西方国家的法律尤其产生了深刻的影响。
①对于近代宪法的影响。最突出地表现在它所确立的权力结构和教会法学家的法律理念两个方面。在中世纪的西欧，教权与王权相互重叠冲突，构成教权和王权的二元对立结构，有时被称为“二权分立，，。它构成了近世宪法制度最重要的历史来源。近世宪法中的政府权力的有限性宪法制度