2016年中国青年政治学院法学院812专业二之《刑法学》考研强化班模拟试题及答案
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2016年中国青年政治学院法学院812专业二之《刑法学》考研强化班模拟题及答案（五）.. 27
一、名词解释
1． 特殊预防
【答案】特殊预防，是指通过对犯罪分子适用刑罚，惩罚改造犯罪分子，预防他们重新犯罪。对犯罪分子适用刑罚，除对极少数罪行极其严重者适用死刑外，主要是利用刑罚的剥夺、惩罚和教育改造功能，限制或剥夺犯罪分子的再犯能力，使其认罪服法，悔过自新，重新做人。特殊预防的对象只能是因实施犯罪而受到刑罚处罚的犯罪人。特殊预防的这种作用表现为:剥夺与惩罚是预防犯罪分子再次犯罪的前提; 教育与改造是预防犯罪分子重新犯罪的根本措施。
2． 打击错误
【答案】刑法理论上一般将错误分为法律错误与事实错误，打击错误是事实错误的一种。所谓打击错误，也称打击失误、行为偏差、方法错误，是指行为人对自己意欲侵害的某一对象实施侵害行为，由于失误而导致实际侵害对象与其本欲侵害的对象不一致。根据打击错误的表现形式不同可以分为同一构成要件内的打击错误和不同构成要件间的打击错误。打击错误的构成要件为，
①行为人对自己意欲侵害的对象实施了侵害行为;
②行为人在主观上不仅不希望而且也没有放任自己的行为对第三者（实际侵害对象）造成危害。
3． 侵犯著作权罪
【答案】侵犯著作权罪，是指以营利为目的，未经著作权人许可而复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，或者出版他人享有专有出版权的图书，或者未经录音录像制作者许可而复制发行其制作的录音录像，或者制作、出售假冒他人署名的美术作品，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。本罪的构成要件是:
①本罪侵犯的客体是国家的著作权管理秩序和他人的著作权;
②本罪的客观方面表现为行为人实行了侵犯他人著作权行为，且违法所得数额较大或者有其他严重情节;
③本罪的主体是一般主体，包括任何己满16周岁、具有刑事责任能力的自然人和单位;
④本罪的主观方面是故意，并具有营利的目的。
4． 偷税罪
【答案】偷税罪是指纳税人、扣缴义务人采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证。在
账簿上多列支出或者不列、少列收入，拒不向税务机关纳税申报等手段，不缴或少缴应纳税款或者己扣、己收税款，偷逃数额占应纳税额的10%以上并且偷税数额在1万元以上，或者因偷税被税务机关给子二次行政处罚又偷税的行为。
5． 罪名
【答案】罪名，是指犯罪的名称或称谓，是对犯罪本质特征或主要特征的高度概括。正确规定和使用罪名对于准确区分罪与非罪、此罪与彼罪的界限、正确定罪和量刑，都具有重要意义。罪名的功能包括:概括功能、区分功能、评价功能和威慑功能。
6． 假释
【答案】假释，是指对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行一定刑期之后，因其遵守监规，接受教育和改造，确有悔改表现，不致再危害社会，而附条件地将其予以提前释放，在假释考验期内若不出现法定的情形，就认为原判刑罚己经执行完毕的制度。假释制度对于鼓励犯罪分子加速改造，化消极因素为积极因素，实观刑罚的目的，具有积极的作用。被假释的犯罪分子，在假释考验期间再犯新罪的，不构成累犯。
二、简答题
7． 简述不成立自首的情形。
【答案】刑法规定的自首制度适用于一切犯罪，其目的在于鼓励犯罪人自动投案，悔过自新，不再继续作案，同时也有利于案件的及时侦破与审判。自首可以分为一般自首和特别自首。
（1）一般自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。成立一般自首，需要具各两个法定条件:
①自动投案
自动投案，是指犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强淑措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
下列情形不能视为自动投案:犯罪后被群众扭送归案的，或被公安机关逮捕归案的，或在追捕过程中走投无路当场被抓捕的，或经司法机关传讯、采用强制措施后归案的; 有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的:犯罪嫌疑人先投案交待罪行后，又潜逃的:以不署名或化名将非法所得寄给司法机关或报刊、杂志社的。
②如实供述自己的罪行
如实供述自己的罪行，即犯罪嫌疑人自动投案后，如实交待自己所犯的全部罪行。“如实”的实质是既不缩小也不扩大自己的罪行。
下列情形不能视为如实供述自己的罪行:
a. 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分，对未供述的犯罪行为，不能认定为自首;
b. 在共同犯罪的案件中，作为一般共同犯罪成员的犯罪人，如果要如实供述自己的罪行，就必须交待自己所知道的同案犯的罪行，否则，对“自己的罪行”的供述不可能“如实”，也就不构成自首; 共同犯罪中的主犯，尤其是集团犯罪中的首要分子，如果要如实供述自己的罪行，就必须
交待整个共同犯罪的全部罪行，否则其对“自己的罪行”的供述不可能“如实”，同样不构成自首;
c. 犯罪嫌疑人自动投案如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首;
d. 如果隐瞒主要犯罪事实或者以交待轻罪达到掩盖重罪的目的的，就不是如实供述自己的罪行，不成立自首。
（2）特别自首，又称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人的其他罪行的行为。《刑法》第六十七条明文规定，对这种情况“以自首论”。根据司法解释，其中的“司法机关尚未掌握的本人其他罪行”，是指与司法机关掌握的或者判决确定的罪刑属不同种罪行。
如果如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关己掌握或者判决确定的罪行属同种罪行的，不成立自首，但可以酌情从轻处罚; 如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。
此外，有的行为人在被公安机关行政拘留期间，如实供述了司法机关尚未掌握的本人的其他罪行，本不成立自首，因为其在供述时不属于被采取措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，但根据罪刑法定原则的精神，也可以视为特别自首。
8． 简述票据诈骗罪的客观特征。
【答案】票据诈骗罪，是指以非法占有为目的，利用金融票据进行诈骗活动，数额较大的行为。本罪在客观上表现为利用金融票据进行诈骗活动，并且数额较大。本罪的客观特征具体表现为下列情形:
（1）明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的。
明知是此行为构成犯罪的主观要件，使用伪造、变造的票据的行为是成立犯罪行为的客观要件，也是实现犯罪目的的行为。它需要具备以下条件:
①行为人用于诈骗的汇票、本票、支票必须是伪造的。
②行为人确实使用了伪造、变造的汇票、本票、支票骗取财物。
③使用伪造、变造的票据诈骗财物，数额较大，如果数额不大则不构成犯罪。
（2）明知是作废的汇票、本票、支票而使用的。这种形态的犯罪，须具备以下条件:
①行为人使用的汇票、本票、支票必须是己经作废了的。
②行为人使用了作废的票据进行诈骗的行为。
③行为人利用作废的票据诈骗他人财物，数额较大。
（3）冒用他人的汇票、本票、支票的。
（4）签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的。
（5）汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假的记载，骗取财物。 单位、个人签发的汇票、本票，必须有资金来源作支付保证，如果签发无资金保证的汇票、本票，便是一种诈骗行为。本形态的犯罪，必须具备:
①行为人签发的是汇票、本票，而不包括支票或其他票证。
②行为人签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假记载的行为。
③签发无资金保证的汇票、本票或在出票时作虚假的记载，骗取数额较大的财物。