2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法(同等学力加试)复试笔试仿真模拟题
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2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法（同等学力加试）复试笔试仿真模拟题（一） .. 2 2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法（同等学力加试）复试笔试仿真模拟题（二） 15 2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法（同等学力加试）复试笔试仿真模拟题（三） 25 2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法（同等学力加试）复试笔试仿真模拟题（四） 36 2016年沈阳工业大学经济学院J634国际商法（同等学力加试）复试笔试仿真模拟题（五） 46
一、名词解释
1． 授权资本制与法定资本制
【答案】授权资本制是指在公司设立时，资本总额虽应记载于章程，但并不要求发起人全部认缴，只认定并缴付资本总额中的一部分，公司即可成立，未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集的资本制度。
法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认缴，否则公司即不能成立的资本制度。因法定资本制中的公司资本，是公司章程载明且已全部发行的资本，所以在公司成立后，要增加资本时，必须经股东大会作出决议，变更公司章程中的资本数额，并办理相应的变更登记手续。
授权资本制与法定资本制都是具有代表性的资本制度，两者的区别主要在于授权资本制在公司设立时不需发起人认缴资本总额，公司在成立后可以随时由董事会决定募集新股; 法定资本制则要求股东必须认缴资本总额，否则公司不能成立，公司成立后增加资本必须由股东大会作出决议。
2． 汇票
【答案】汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。汇票具有下列特征:①汇票是票据的一种; ②汇票是一种委托他人支付的票据; ③汇票的到期日具有多样性。
3． 破产清算组与破产管理人
【答案】破产清算组是指破产宣告后依法成立的，在法院的指挥和监督之下全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的专门机构。与其职能相同的机构，在大陆法系国家一般称为破产管理人，日本称为破产管财人，在英美法系国家通常称为破产受托人。二者的区别有:
（1）在我国，清算组只能由人民法院选任; 各国对破产管理人的选任方式不同，但是从破产法的发展来看，普遍寻求一种法院指定和债权人会议选任于一体的方法。
（2）在我国，清算组的成员是多数，可根据破产案件具体情况确定; 破产管理人大多为一人，但必要时可为多人。
（3）在我国，清算组的成员由企业的上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员组成，是一种以政府官员为主体的构成模式，行政化色彩浓厚，也难保客观、公正; 破产管理人资格分为积极资格和消极资格。积极资格一般要求具有法律知识、管理经验或经济知识等专门知识与技能的人充任破产管理人，大部分由律师或会计师等担仟。消极资格一般要求没有利益的冲突。
（4）清算组成员分属于各个不同的部门，其参加清算工作具有临时性，对清算组成员的违法失职行为无法追究法律责任; 建立管理人制度，由专门的管理人管理债务人的财产，有助于明确其权利义务与法律责任。管理人因故意或重大过失给债权人造成损失的，应当承担民事赔偿责任，构成犯罪的，还应当追究其刑事责任。
（5）我国法律规定，破产宣告后成立清算组。破产管理人全程参与破产案件，从法院受理破产案件起到破产案件终结。
4． 协议收购与要约收购
【答案】协议收购是指收购人与目标公司的股票持有人约定收购股份的价格及其他条件，由股票持有人向收购人转让目标公司股份的收购方式; 要约收购是指收购人为取得或强化对目标公司的控制权，通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的要约方式，收购该上市公司股份的行为。
二者同为上市公司收购的基本类型，都以收购目标公司的股份，取得目标公司的控制权为目的; 二者的不同之处在于收购对象小同，要约收购向目标公司全体股东公开发出要约，而协议收购通过与特定的股票持有人签订协议完成收购。
5． 保险准备金
【答案】保险准备金，即保险责任准备金，是指保险公司为了承担未到期责任和处理未决赔款而从保险费收入中提存的一种资金准备。保险责任准备金不是保险公司的营业收入，而是保险公司的负债，因而保险公司应有与保险责任准备金等值的资产作为后盾，随时准备履行其保险责任。
6． 别除权
【答案】破产别除权，是指在破产程序开始之前，就债务人的特定财产设定了担保物权或者存在有其他特别优先权的，于债权人宣告破产后，权利人享有就该特定财产不依照破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利。破产别除权的特征:①破产别除权是针对破产人的特定财产行使的权利; ②破产别除权是担保物权和法定特别优先权; ③破产别除权或者可转化为破产别除权的基础权利的设定应当在破产宣告之前; ④破产别除权的行使通常会受破产程序的适当约束。
7． 商事自治规则
【答案】商事自治规则是指商主体就其组织、运作、成员的权利义务、相对人权利义务等内容自主制定的，不与国家法律和行政规章相冲突的规则。其具体形式主要有:①公司章程; ②交易所业务规则; ③一些商主体预先制作的定型合同条款。
8． 代位求偿权与代位权
【答案】（1）代位求偿权又称代位追偿权，是指在财产保险中，保险人在履行保险合同并赔偿被保险人的损失后，所取得的在赔付保险金的限度内要求被保险人转让其依法享有的向造成损
失的第三者（责任人）请求赔偿损失的权利。
代位权是指权利人以自己的名义向第三人行使本应该属于他人的权利。典型的代位权有债权人代位权，债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保证其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。
（2）二者的共同点包括:
①两种权利的权利人都是以自己的名义行使权利的。
②两种权利都是一种财产性权利，都只能适用于财产领域，而不能适用于人身权领域。
（3）二者的不同点包括:
①权利主体不相同。代位求偿权的主体仅限于保险人，代位权的主体可以是债权人、保险人等。
②代位权所针对的权利性质不同。代位求偿权所代位的权利是损害请求权，一般而言是由侵权行为引起的; 债权人代位权人所代位的权利则不限于损害请求权，主要是债权。
③两权利行使的条件不同。代位求偿权的行使条件是保险人履行了保险合同，并赔偿了被保险人损失。代位权的行使条件是债务人怠于行使对第三人的债权，并且害及债权人的债权。
二、简答题
9． 判断:投保人应当对保险标的具有法律上承认的利益，否则会导致保险合同无效。
【答案】（1）这种观点是不准确的。
（2）保险利益原则，是指只有具有保险利益的保险行为才具有法律效力。保险利益，又称可保利益，是指投保人或者被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。保险利益既可为投保人对其保险标的所具有的某种经济上的利益，也可为投保人依法或依合同所承担的责任、义务而产生的利害关系。若保险事故发生，投保人或被保险人的经济利益受到损害，则表明投保人对保险标的有保险利益; 否则即无保险利益。
保险利益原则的确定是为了防止某些人利用保险活动牟取非法利益，并防止道德风险的发生，从而确保保险活动有效发挥分散风险、分担损失的作用。为此，我国《保险法》第12条规定，人身保险的投保人在保险合同订立时，对被保险人应当具有保险利益; 财产保险的被保险人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益。显然，保险利益并非所有保险合同的生效要件。我国2002年《保险法》第12条第2款曾规定:“投保人对保险标的不具有保险利益的，保险合同无效。”但2009年《保险法》删除了该规定，而仅对关于人身保险合同的第31条第3款规定:“订立合同时，投保人对被保险人不具有保险利益的，合同无效。”依此，财产保险的保险利益并非保险合同的生效要件，而仅要求被保险人在保险事故发生时，对保险标的应当具有保险利益。
因此，并不是所有的保险合同在订立时都要求投保人对保险标的具有保险利益，该说法不准确。
10．如何理解法律规定的破产原因?
【答案】破产原因是指就债务人存在的能够对债务人开始破产程序的原因和根据。因为它是
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