2018年北京科技大学文法学院620民法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、名词解释
1． 无效民事行为
【答案】无效民事行为，是指己经成立，但严重欠缺民事行为的有效要件，自始、绝对、确定、当然不按照行为人设立、变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的民事行为。法律上，无效民事行为的“无效”有着严格的含义:一是完全无效，即无效的民事行为不能发生当事人预期的法律效果。二是自始无效，即无效的民事行为从成立之时就无效。三是当然无效，即无效的民事行为，无须当事人主张，也无须经法院或仲裁机构的确认，当然地无效。
2． 清偿的抵充
【答案】清偿抵充，是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或者某几宗债务的现象。清偿抵充必须具备以下要件:
（1）必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。此数宗债务，不论是自始发生在债务人与债权人之间，还是嗣后由他人之处承担而来，也不论此数宗债务是否均届清偿期。
（2）数宗债务的种类相同。种类不同者，自可依给付的种类确定系清偿何宗债务。
（3）必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。
3． 简述共同共有的法律特征。
【答案】（1）共同共有的含义
共同共有是指两个以上的人基于共同关系，共同享有一物的所有权。
（2）共同共有的法律特征
①共同共有根据共同关系产生，必须以共同关系的存在为前提。这种共同关系，或者是法律直接规定，或者是合同约定的。没有共同关系这个前提，共同共有就不会产生，而丧失这个前提，共同共有就会解体。
②共同共有没有共有份额。共同共有是不确定份额的共有，只要共同共有关系存在，共有人就不能划分自己对财产的份额。只有在共同共有关系消灭，对共有财产进行分割时，才能确定各个共有人应得的份额。所以，在共同共有中，各个共有人的份额是一种潜在的份额。
③共同共有的共有人平等地享有权利和承担义务。各个共有人对于共有物，平等地享有占有、使用、收益、处分权，并平等地承担义务。但是，在合伙关系中，依法律的规定或者当事人的特别约定，合伙人可以按一定的份额享有表决权，也可以按照约定的比例分配利润。
（3）共同共有的内外部关系
共同共有人的权利，及于共有物的全部。共有人按照约定管理共有的不动产或者动产; 没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。如果根据法律规定或者合同约定，某个或者某些共有人有权代表全体共有人管理共有财产时，则该共有人可以依法或者依合同对共有财产进行管理。
①处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。
②共同共有人在享有权利的同时，对于共有物的管理费用及其他费用的负担，有约定的，按照约定; 没有约定或者约定不明确的，共同共有人共同负担。
③共同共有在共同关系存续中，各共有人不得请求分割共有物。同时，由于共同共有主要是因婚姻、血缘关系而形成的，共同共有人之间存在着更密切的关系，因此，共同共有人不能像按份共有人那样转让自己的份额（这种份额是潜在的）。
④共同共有的消灭主要是因共同关系的终止而引起的，例如婚姻关系终止引起夫妻共有财产关系的消灭; 同时也可以因其他原因而消灭，如共有物灭失、转让给他人等。
4． 质权
【答案】质权，是指为了担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者财产权利移交债权人占有，当债务人不履行债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。质权的特征包括:①质权是一种动产物权，对不动产不能设定质权。法律、行政法规禁止转让的动产也不得设定质权。另外，财产权利也可以成为质权的标的，称权利质权。②质权须移转质物的占有，质权以占有标的物为成立要件。在设立质权时，出质人（债务人或第三人）应当将质物的占有移交给债权人。
5． 民事义务
【答案】民事义务是指法律规定或当事人依法约定，义务人为或不为一定的行为，以满足权利人利益的法律约束手段。民事义务是法律上拘束的类型化。民事义务的含义阐释如下:①民事义务的产生依据是法律规定或当事人约定。②民事义务的作用方式通常是要求民事主体（即义务人）为一定行为或不为一定行为。③民事义务的目的是满足相对人权利的实现。
在绝对法律关系中，民事义务通常表现为不为一定行为，以免侵扰相对人的自由。
在相对法律关系，尤其是债的关系中，民事义务的类型比较丰富，包括:①主合同义务; ②从合同义务; ③附随义务; ④不真正义务。
6． 物权的优先效力
【答案】物权的优先效力，亦称为物权的优先权。其基本含义是指同一标的物上有数个相互矛盾、冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥具有较弱效力的权利的实现。具体包括物权相互之间的优先效力，以先成立的物权优先于后成立的物权; 以及物权与债权并存时，物权优先于债权。
二、简答题
7． 简述侵权责任与不当得利返还责任的竟合。
【答案】侵权责任与不当得利返还责任的竞合，是指加害人因侵权行为取得利益同时符合侵权责任和不当得利返还责任的构成要件而产生的责任竞合现象。关于侵权责任和不当得利返还责任竞合的构成要件和情形分析如下:
（1）侵权责任和不当得利返还责任的构成要件
①加害人因过错实施侵权行为致人损害。这是侵权责任和不当得利返还责任竞合产生的前提条件。
②取得不当利益。即加害人因侵权行为获得利益。获得利益包括财产的增加和应当减少的未减少。
（2）实践中，因侵权行为发生不当得利的情形主要有:
①无权有偿处分。即加害人未经权利人同意，将权利人的财产有偿转让给第三人或者许可第三人使用。有偿处分是加害人取得利益的前提，也是构成不当得利返还责任的条件; 无权处分则是构成侵权责任的条件。
②非法出租。即加害人未经权利人同意，将权利人的财产交付第三人使用、收益，并收取租金，且无合法抗辩事由。承租人在租赁期间擅自转租获得利益不构成不当得利。因为，转租是承租人使用、收益的方式之一，法律要求转租须经出租人同意的日的在于保护出租人对租赁物的控制和支配。而且，允许出租人请求返还不当得利，则出租人获得双重租金，显失公平。但承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同，并要求承租人赔偿因转租造成的损失。
③非法使用并收益。即加害人未经权利人同意，使用权利人的财产或者权利并获得利益，且无合法抗辩事由。例如，非法占用他人房屋，使自己本应支付的租金而没有支付。
8． 简述负担行为与处分行为的区别。
【答案】负担行为与处分行为是依据行为的直接法律效果所作的民事行为的分类。处分行为是指直接发生财产权转移或者消灭的行为。处分行为的特征在于行为的直接性与效果的绝对性，处分权人处分时不必请求他人为一定行为，权利直接发生变动，而其变动的效果对任何人均有效，如抛弃财产所有权。负担行为是指双方约定为一定给付的财产行为，又称义务行为。债权行为均为负担行为。
二者的区别具体包括:
（1）法律效果不同
处分行为因其直接处分权利，因而无需其他行为，权利即可变动; 而负担行为则仅能发生在债权债务关系中，欲使行为人承担给付义务，必需处分行为的配合才能实现权利变动。
（2）生效条件不同
处分行为因其直接发生权利变动，为保护交易秩序，必须以行为人具有处分权为生效要件，